Договор поставки товаров - основные ошибки
Основной целью выделения договора поставки товара в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота.
По договору поставки продавец обязуется передать в обусловленный срок товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
В качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность: индивидуальные предприниматели или коммерческие организации (в искл. случаях и не коммерческие организации).
Договором поставки признаётся только такой договор, в силу которого покупателю передаётся товары для их использования в предпринимательской деятельности (в деятельности не связанной с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием).
Основной целью выделения договора поставки товара в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота. Так наиболее оптимален договор поставки, между производителями товаров и поставщиками сырья.
Хотя все предприниматели знают, что такое договор поставки, некоторые всё же путаются даже с самим применением этого документа. На практике случаются примеры, когда частный предприниматель может предложить подписать договор поставки торгового оборудования, в условиях которого значилась поставка оборудования, а затем его возврат через полтора года. То есть фактически предлагалась юридически некорректная аренда.
Какие же наиболее типичные ошибки могут быть допущены в договоре поставки товаров.
Ошибка 1: Проигнорировали спецификацию
Часто контрагенты оговаривают предмет поставки общими фразами, например, такой: «Предметом поставки являются товары Продавца». Между тем, ГК в ч. 3 ст 455 требует в предмете поставки обязательно оговорить наименование товара, его количество. Также по ст. 467 ассортимент, если по договору товары подлежат передачи в определённом соотношении по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. Поэтому желательно вставить хотя бы формулировку, что «Предметом поставки является товар, наименование, ассортимент и количество которого указаны в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью Договора».
Правда, большинство торговых компаний не составляют спецификаций к договору, считая, что она дублирует товарную накладную и увеличивает объемы хранимой макулатуры. По идее, в заголовке товарной накладной можно приписывать слово «Спецификация», но такой подход противоречит природе этих документов. Поэтому чтобы не создавать лишних проблем, к договору на каждую поставку желательно подписывать и хранить как спецификации, так и накладные. В противном случае, полученный покупателем товар не будет считаться переданным на основании контракта, ведь накладная подтверждает лишь факт передачи товара, а не наличия обязательств по нему. Поэтому покупатель сможет не только не платить за товар, но и вернуть его через несколько месяцев с требованием оплатить расходы по хранению.
Ошибка 2: Не согласовали цену
Обычно в долгосрочных контрактах поставки не указывается не только конкретная сумма по договору, но и цены на товары. На практике имеется две неверные шаблонные формулировки, которые присутствуют в договорах: «Цены на товары указываются в товарных накладных. Общая сумма договора определяется, исходя из сумм в подписанных накладных». Между тем, цены на товар должны быть заранее предусмотрены либо в основном тексте контракта, либо в спецификации к нему. Если цена всё-таки не предусмотрена договором, то в соответствии с ч.3 ст. 424, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Однако поскольку у многих торговцев цены меняются практически каждый день, им нет смысла вносить в контракт постоянные изменения. Поэтому в документе можно указать не саму цену, а порядок ее определения. Это может звучать так: «Цены на товары указываются в Прайс-листе Поставщика и могут изменяться Поставщиком в зависимости от показателей, обуславливающих цену товара». При этом цены желательно отразить в подписываемой сторонами спецификации на каждую партию, иначе есть шанс возникновения спора по поводу цены товара. Касательно общей суммы по договору рекомендуется указать, что она «складывается из суммы стоимости партии товаров, поставленных Поставщиком на протяжении срока действия Договора».
Ошибка 3: Забыли о сроках
Если в договоре поставки не оговорить срок, то товар, должен быть доставлен в разумный срок после возникновения обязательства. Стоит отличать срок договора от сроков поставки. Первый из них является существенным условием, без которого сделка будет считаться незаключенной, а вот сроки поставки отдельной партии могут и не указываться. В таком случае, согласно п.2 ст. 314 ГК, станут действовать так называемые «разумные сроки поставки». Однако во избежание споров желательно зафиксировать их в прилагаемом графике.
Ошибка 4: Расплывчатые санкции
Далее в договорах поставки нужно четко определить ответственность сторон и случаи освобождения от нее. В контракте можно учесть размер возмещения убытков, штрафные и оперативные санкции. Для штрафных санкций нужно четко выписать ситуации и размеры штрафов. Зачастую контрагента штрафуют пеней за просрочку исполнения денежных обязательств или за просрочку передачи товара. А за нарушение определенных условий, например, односторонний отказ от договора, можно предусмотреть фиксированные штрафы. Кроме того, в договоре можно прописать возможность полного возмещения убытков вне зависимости от выплаченной неустойки. Если же в контракте не будет четко прописана система возмещения убытков и штрафных санкций, то придется обращаться к нормам закона. Однако такие нормы предусматривают минимальные договорные наказания. Кроме того, только в самом контракте можно заложить положения о возможности применения оперативных санкций.
Ошибка 5: Неопределенные форс-мажоры
Затем так же детально в контракте необходимо прописать случаи и порядок освобождения сторон от ответственности. Рекомендуется закрепить исчерпывающий список форс-мажорных ситуаций, чтобы контрагент не мог этим злоупотребить.
Для освобождения от ответственности стороне будет необходимо доказать причинно-следственную связь между событием непреодолимой силы и невозможностью исполнить обязательства. К примеру, события «оранжевой» революции в определенной мере можно отнести к форс-мажорной ситуации. Ведь тотальный выход работников на демонстрации повлек определенные сбои в бизнес-процессах многих столичных компаний. Но отнесение такой ситуации к форс-мажору спорно и зависит от качества формулировок в контракте.
Глава 6. Цена договора и порядок расчетов
Возмездный характер договорных отношений в предпринимательской деятельности, конечно, предполагается. И ценовые споры - обычное явление, пожалуй, для всех хозяйствующих субъектов. Большая часть подобных споров может быть разрешена в точном соответствии с законодательными нормами.
В настоящей главе рассматриваются различные способы установления договорных цен, получившие применение в практике договорной работы. В частности, характеризуются такие понятия, как среднерыночная, "завышенная", "открытая", "твердая" цена, генподрядная наценка; определяется порядок установления цены в иностранной валюте. Особое внимание уделено вопросам согласования цены в отдельных документах (протокол согласования договорной цены, смета и проч.), а также проблемам пересмотра цены при наступлении определенных обстоятельств.
Можно ли заключить договор без указания его цены? Допустим, если цена неизвестна сторонам в момент подписания договора. Впоследствии стороны не могут прийти к соглашению об окончательной цене договора. Становится ли такой договор бесплатным?
Вопреки распространенному мнению, цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение - договор продажи товаров в кредит с рассрочкой платежа, договор продажи недвижимости, договор строительного подряда и некоторые другие договоры. Поэтому подавляющее большинство современных договоров допустимо заключать без указания цены. Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам в момент заключения договора. Они могут либо указать в договоре приблизительную цену с возможностью ее последующей корректировки, либо не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но остальные условия исполнения договорного обязательства были определены.
Однако отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности изначально предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона*(186).
Можно ли оспорить заключение договора по цене, которая значительно ниже среднерыночной? Если да, то по какому основанию?
По общему правилу, цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В ряде случаев проверять правильность определения цены могут налоговые органы, например по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам (ст. 20, 40 НК РФ).
Нужно признать, что применительно к оценке договора с заниженной (или "смешной") ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая существенно меньше среднерыночной, означает, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно*(187). Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), следовательно, договор с явно заниженной ценой ничтожен*(188). Представляется, что по смыслу ст. 572 ГК РФ дарение может быть совершено и в форме передачи имущества по явно заниженной цене.
То же самое, на мой взгляд, можно сказать и применительно к беспроцентным займам, так распространенным в отношениях между коммерческими организациями. Проценты в заемных отношениях - это плата за пользование денежными средствами*(189). Плата за чужие деньги в сфере предпринимательских отношений должна, на мой взгляд, предполагаться. Беспроцентный заем означает освобождение заемщика от обязанности оплатить использование чужих денежных средств. Однако в судебно-арбитражной практике наметился иной подход: беспроцентный заем не означает "дарение процентов"*(190).
Но существует и иная, по-своему обоснованная, точка зрения, состоящая в следующем. Наличие возмездных начал (согласованного сторонами условия об оплате) в договорном обязательстве исключает признание соответствующего договора договором дарения*(191). Согласно п. 3 ст. 423 ГК РФ любой договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания и существа договора не вытекает иное*(192). Если стороны предусмотрели договорное условие о встречном предоставлении и определили свои отношения как возмездные, то оценка встречного предоставления для определения вида договора не имеет значения*(193). В общетеоретическом виде такая позиция, конечно, заслуживает поддержки. Но если следовать ей на практике, из сферы судебного оспаривания исчезнет огромное количество сделок со "смешной" ценой, что, на мой взгляд, нельзя считать приемлемым. В любом случае арбитражному суду целесообразно оценивать каждую "подозрительную" сделку на предмет ее притворности (ст. 170 ГК РФ).
Каким образом можно принудить контрагента к изменению договорного условия о цене, если впоследствии оказалось, что цена явно завышена и не соответствует среднерыночным ценам в данной местности?
Среднерыночная цена на товар (работу или услугу) определяется только для случаев, когда договорная цена не была согласована сторонами. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Одностороннее изменение договорной цены, как и других условий договора, законом не допускается. Изменение цены уже после заключения договора возможно в порядке и на условиях, установленных соглашением сторон, законом либо в установленном законом порядке (п. 2 ст. 424 ГК РФ). Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора. Поэтому корректировка цены правомерна в связи с соглашением сторон*(194). Важно подчеркнуть, что поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон. Поэтому понятие "завышенная цена" вряд ли применимо, существует договорная цена, используемая для оплаты надлежащим образом исполненного договора*(195).
Сложнее обстоит дело в случае, когда договором предусмотрена не твердая, а приблизительная цена либо установлен порядок расчета окончательной цены. Здесь опять же следует руководствоваться именно договорной ценой для того, чтобы не допустить включения в сумму окончательного платежа тех расходов, которые договором не были предусмотрены. Однако речь может идти не о завышенной, а о неправильно определенной окончательной цене договора. Так, подрядчик необоснованно включил в акты приемки выполненных работ компенсацию стоимости материалов, командировочные расходы и расходы по перевозке рабочих, хотя они не были предусмотрены сметой. Суд взыскал с подрядчика эти суммы как неосновательное обогащение*(196).
Есть ли какие-то ограничения в использовании иностранной валюты или условных единиц для обозначения суммы договора или иных документов, оформляемых в процессе исполнения договора?
Для того чтобы в момент заключения договора учесть тенденции изменения цен на товары и услуги в связи с инфляцией или изменением курсовой стоимости национальной валюты, используются различные способы. Стороны могут установить цены на уровне, отличающемся от существующих в момент заключения договора, включить "скользящую цену" или "ценовой коэффициент", при которых цена повышается или снижается в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от каких-либо обстоятельств. Скользящая цена - это цена, окончательно устанавливаемая в процессе исполнения договора. Скользящая цена применяется в договорах с длительным сроком исполнения обязательств. Первоначально в договоре купли-продажи устанавливается исходная цена и ее структура. Кроме того, сторонами оговаривается право корректировки цены по общепринятой формуле скольжения.
Надо сказать, что государственные органы отрицательно относятся к использованию иностранной валюты и условных денежных единиц в унифицированных формах первичной учетной документации (акт о приемке выполненных работ по форме КС-2, справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и проч.)*(200). Объяснение этому запрету видится в том, что согласно п. 1 ст. 8 Закона о бухгалтерском учете бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций ведется в валюте Российской Федерации.
Однако такие ограничения не могут не вызывать возражений, поскольку первичная учетная документация должна следовать содержанию договорных условий. Если, допустим, существует договорная цена в долларах США, то она конвертируется в рубли не в момент составления первичного учетного документа, а только в момент оплаты.
Следует отметить, что применительно к оформлению учетных документов, для которых не установлена унифицированная форма, никаких ограничений по использованию иностранной валюты не существует*(201).
В каком нормативном акте предусмотрена возможность изменения цены строительных работ на 10%? При каких условиях можно применять эту норму?
10%-ное колебание цены по договору строительного подряда установлено в ст. 744 ГК РФ. Правда, оно связано не просто с усмотрением сторон договора, а с конкретными изменениями в объеме работ. Так, заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию, если они не будут превышать 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характер работ. Подрядчик вправе, в свою очередь, требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%.
Договор подряда заключен с условием открытой договорной цены. Имеет ли право заказчик изменять в ходе строительства сметные расценки на отдельные виды работ в сторону их уменьшения без согласования с подрядчиком?
"Открытая договорная цена" предполагает возможность ее последующей корректировки. Она представляет собой не что иное, как приблизительную цену, упоминаемую в п. 4 ст. 709 ГК РФ. Порядок изменения открытой договорной цены как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения должен быть предусмотрен в самом договоре. По общему правилу, даже если договорная цена является приблизительной, изменить ее можно по соглашению сторон, следуя процедуре пересмотра, установленной договором. Договором может быть установлено специальное правило об одностороннем порядке изменения цены, причем такое право может принадлежать любой стороне договора: и заказчику, и подрядчику. Таким образом, ответ на этот вопрос зависит от конкретных формулировок, содержащихся в договоре.
Что означает "твердая" цена в договоре подряда? Остается ли такая цена неизменной, если фактически подрядчик выполнил меньший или больший объем работ в отличие от предусмотренного договором?
Твердая договорная цена указывается в договоре как неизменная сумма платежей на весь период строительства. Договоры с такой ценой целесообразно заключать, когда технические и организационные решения по договору точно определены, существуют низкие темпы инфляции, установлены небольшие сроки выполнения работ по договору. Условие о твердой цене является наиболее рискованным и неудобным, в первую очередь, для подрядчика. Хотя бывают и обратные ситуации. Предположим, заказчик отказывается пересматривать цену работы, ссылаясь на то, что она является твердой и пересмотру не подлежит. Подрядчик в этом случае отказывается продолжить работу и "бросает" строительную площадку. Конечно, односторонний отказ от исполнения договора недопустим (ст. 310 ГК РФ), право одностороннего отказа в подрядных отношениях принадлежит исключительно заказчику. Тем не менее, пусть и неправомерный, но фактически односторонний отказ со стороны подрядчика состоялся. Подрядчик не отказывается от возмещения заказчику убытков, но он согласен осуществлять любые платежи лишь на основании соответствующего судебного решения. При таких условиях заказчик будет вынужден принять меры по консервации строительства, обеспечить постоянную охрану строящегося объекта, срочно начать поиски альтернативной подрядной организации (возможно, с использованием процедуры торгов) и проч. В дальнейшем ему предстоит судебный процесс против подрядчика, отказавшегося исполнять договор на условиях твердой цены. Сможет ли он компенсировать свои расходы (убытки) полностью или хотя бы частично, сказать сложно. Это будет зависеть от убедительности его позиции как истца в арбитражном процессе. Очевидно, что твердая цена работы в этом примере играет против интересов заказчика, а не подрядчика*(202).
Условие о "твердой" (т.е. неизменной) цене в договоре подряда действует безотносительно к объему подлежащих выполнению работ и необходимых для этого расходов*(203). Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда фактически он выполнил больший или меньший объем работ (п. 6 ст. 709 ГК РФ).
Между заказчиком и проектировщиком заключен договор на оказание услуг по авторскому надзору с твердой ценой. В процессе строительства объекта увеличивается цена работ. Каковы последствия отказа заказчика от подписания дополнительного соглашения об увеличении цены работ в рамках договора авторского надзора?
Как правило, затраты на проведение авторского надзора определяются в текущем уровне цен на основании фактических трудозатрат и сложившегося уровня рентабельности проектной организации, осуществляющей авторский надзор за строительством. Предельный уровень таких затрат не регламентирован*(204).
Стоимость услуг проектировщика по осуществлению авторского надзора может быть установлена как в процентном соотношении к стоимости строительства (цене договора строительного подряда), так и в виде твердой договорной цены. Твердая цена означает возможность ее пересмотра исключительно по соглашению сторон, а не в связи с наступлением или изменением определенных обстоятельств. Если стоимость услуг проектировщика определена в твердой сумме, заказчик вправе отказаться от ее увеличения вне зависимости от цены договора строительного подряда.
Что включается в понятие "порядок определения договорной цены" или "формула расчета договорной цены"?
Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Если договором предусмотрена приблизительная цена работы, то можно говорить о таких понятиях, как базисная (стартовая) цена и скорректированная (окончательная) цена.
Базисная договорная цена определяется как стоимость работ по договору на уровне цен на определенную дату (на дату публикации приглашения к торгам, дату заключения договора, начало текущего года и т.п.). По ходу строительства в связи с изменением цен и тарифов на материалы и оборудование, выполняемые работы договорная цена корректируется (уточняется).
Скорректированная договорная цена определяется на дату представления счета за выполненные работы по договору, она рассчитывается на основе базисной договорной цены и корректирующих показателей, учитывающих текущие изменения цен на материально-технические ресурсы и оплату труда. Скорректированная договорная цена минимизирует многие риски, но усложняет процесс взаиморасчетов между сторонами, т.к. требуется регулярно пересматривать стоимость отдельных работ в рамках договора.
Допустим, договором подряда может быть установлено условие о корректировке стоимости работ с учетом удорожания материалов*(205). В качестве корректирующих показателей могут также использоваться индексы роста цен, рассчитываемые Росстатом и показывающие темпы роста инфляции в стране. На практике широко применяются индексы удорожания строительных работ, утвержденные Росстроем, хотя их использование тоже должно быть санкционировано договором*(206).
Формула расчета договорной цены означает, что сторонами согласована базисная цена работ, а также названы все корректирующие показатели (индексы, коэффициенты) и источники получения информации о них. В совокупности они образуют формулу расчета, исходя из которой и будет определена окончательная цена выполненных работ.
Формулу расчета договорной цены удобно использовать в качестве оценочного критерия отбора при проведении подрядных торгов. Если победитель торгов будет определен с учетом предлагаемой им твердой цены работы, то впоследствии увеличить эту цену даже по соглашению сторон будет довольно опасно. Ведь другие участники торгов (проигравшие) могут оспорить итоги подрядных торгов. Если цена договора, заключенного на торгах, будет повышена, есть все основания требовать признания таких торгов недействительными. Заказчика торгов и их победителя можно легко обвинить в ценовом сговоре и умышленном занижении предлагаемой договорной цены для победы в торгах. Поэтому в качестве оценочного критерия конкурсного отбора подрядчиков на торгах целесообразно объявлять именно базисную цену работы с указанием всех корректирующих показателей, которые будут использованы для расчета окончательной договорной цены.
Есть случаи, когда недобросовестные подрядчики включают в окончательный расчет те расходы, которые к корректирующим показателям не относятся. Например, в одном случае подрядчик предусмотрел в окончательной стоимости своих работ расходы по перевозке рабочих и командировочные расходы инженерного персонала, хотя договором их компенсация не предусматривалась*(207). Безусловно, в этом состоит нарушение договорных условий, поэтому заказчик должен тщательно проверять правильность применения корректирующих показателей.
Помимо этого, чтобы не допустить бесконечного перерасчета договорных цен, допустимо использовать договорное условие о т.н. гарантированной максимальной цене. Речь идет о предельной денежной сумме, которую может получить подрядчик независимо от результатов применения формулы расчета договорной цены. Гарантированная максимальная цена представляет собой комбинированную форму договорной цены, она сочетает в себе элементы приблизительной цены, которая определяется путем расчета, и элементы твердой цены, поскольку свыше определенной денежной суммы фактическая цена работы подрядчика во внимание не принимается.
Довольно часто приложением к договору подряда является протокол согласования договорной цены. Обязательно ли составлять такой протокол и в чем состоит его предназначение?
Понятие "протокол согласования договорной цены" можно встретить в ряде подзаконных актов как федеральных органов власти, так и на местном уровне. В качестве разновидностей этого документа используются также протокол начальной (стартовой, базовой) цены и протокол окончательной (итоговой) стоимости выполненных работ. Кстати, последний вариант, т.е. составление двух протоколов, представляется в определенном смысле более приемлемым, потому что они показывают базовую или стартовую цену работ, порядок ее пересмотра в процессе исполнения договора и, наконец, окончательно рассчитанную стоимость, которая подлежит оплате заказчиком. Хотя с таким же успехом роль протокола об итоговой стоимости работ может сыграть и акт о приемке выполненных работ.
Протокол согласования договорной цены, как правило, никогда не носит самостоятельного характера, он выступает в качестве приложения к договору, т.е. его неотъемлемой части. По сути, этот протокол должен показывать сам процесс согласования цены договора, т.е. перечислять базовые показатели, которые в сумме образуют стоимость работ и, соответственно, цену договора. Этот документ в особенности удобен в тех случаях, когда заказчик лишь администрирует реализацию определенного строительного проекта, но не расходует свои собственные средства. Иными словами, проект реализуется за счет средств инвестора, а заказчик лишь координирует работу исполнителей, контролирует расходование бюджета проекта и проч. Путем оформления протокола согласования договорной цены заказчик может впоследствии отчитаться перед инвестором по израсходованным суммам, обосновать их размер. Описывая процесс определения договорной цены в протоколе, тем самым можно сократить текст самого договора, потому что в нем отмечается лишь одна строка - цена договора, которую согласовали стороны.
В современной договорной практике протокол согласования договорной цены часто используется, как говорится, автоматически. Хотя во многих случаях в его составлении нет необходимости. Как правило, протокол согласования договорной цены, будучи приложением к договору, содержит преамбулу и только одно условие: "стороны пришли к соглашению, что цена договора составляет столько-то рублей". В таком виде протокол согласования договорной цены совершенно не нужен, он представляет собой просто дополнительную страницу к договору, в таком протоколе всего лишь дублируется тот же самый пункт о договорной цене, который имеется и в основном тексте договора.
Иногда оправдывая необходимость составления подобного протокола, стороны говорят о желании сокрыть информацию о цене. В этом случае в основном договоре цена вообще не фигурирует, имеется лишь ссылка на протокол согласования договорной цены, являющийся приложением к договору. Если текст договора потребуется представить для ознакомления какому-либо третьему лицу, то он не получит информацию о договорной цене, т.к. в тексте договора ее просто нет.
Трудно с уверенностью утверждать, что такая трактовка протокола имеет хоть сколько-нибудь существенное значение. Если протокол согласования договорной цены назван сторонами в качестве неотъемлемой части договора, то заинтересованное лицо (властные органы) может потребовать представления всех поименованных в договоре приложений.
Подводя итог, можно сказать, что составление протокола согласования договорной цены не является обязательным при заключении договора, в том числе договора подрядного типа. Этот протокол может быть целесообразен, чтобы отметить процесс формирования окончательной цены договора последовательно по всем базисным показателям. Значение протокола согласования договорной цены не следует переоценивать, поскольку во многих случаях в его составлении нет необходимости.
Необходима ли смета к каждому договору строительного подряда? Или можно определить цену работы исходя из стоимости квадратного метра?
Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном не сметой непосредственно, а установленной в соглашении "договорной ценой" - как ценой работ (стоимостью), согласованной сторонами с учетом затрат в условиях инфляции*(208). Смета не превращается в договорную цену, она остается сметной стоимостью всего объема предстоящих подготовительных, строительных, строительно-монтажных, иных работ на основе проектно-сметной документации. Подрядчик и заказчик при заключении договора устанавливают договорную цену с ориентиром, как правило, на смету, итоги подрядных торгов и изменения цен на материалы, оборудование, услуги.
По общему правилу, цена работы может быть определена путем составления сметы (п. 3 ст. 709 ГК РФ). Но применительно к договору строительного подряда смета, равно как и техническая документация, является документом, воплощающим в себе существенные условия договора. Так, согласно п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой (п. 1 ст. 746 ГК РФ). Интересно отметить, что составление сметы до подписания сторонами договора подряда признается в современной судебно-арбитражной практике обычаем делового оборота*(209).
При этом если работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, то смета приобретает силу и становится частью договора с момента подтверждения ее заказчиком. Без такого подтверждения цена работ считается несогласованной сторонами*(210). Отсутствие сметы как документа, обосновывающего виды подлежащих выполнению работ и договорную цену, влечет за собой признание договора строительного подряда незаключенным*(211).
Поэтому смета является необходимой частью договора строительного подряда, обойтись без ее составления при заключении договора строительного подряда невозможно.
Является ли смета обязательным приложением к договору на выполнение проектных работ?
Как уже было отмечено, смета является документом, обязательным для договора строительного подряда (п. 1 ст. 743, п. 1 ст. 746 ГК РФ). Что касается проектных и изыскательских работ, то их выполнение не является разновидностью строительного подряда. Договор заказчика и проектировщика - это особый вид договора подряда, поэтому он регулируется общими положениями о подряде (§ 1 гл. 37 ГК РФ), а также специальными нормами, содержащимися в ст. 758-762 ГК РФ. Общие положения, посвященные правовому регулированию договора подряда, рассматривают смету как одну из возможных форм согласования договорной цены (п. 3 ст. 709 ГК РФ). Специальных правил на этот счет не установлено. Поэтому смета не является обязательным приложением к договору подряда на выполнение проектных работ.
Какие условия должен соблюсти подрядчик, чтобы претендовать на оплату выполненных им дополнительных работ?
Необходимость выполнения дополнительных работ (работ, по каким-либо причинам не учтенных в технической документации) возникает в процессе строительства очень часто. Однако факт выполнения подрядчиком дополнительных работ сам по себе не порождает обязанности заказчика их оплатить*(212). Главное условие для получения оплаты за дополнительные (не предусмотренные договором) работы заключается, в первую очередь, в своевременном уведомлении заказчика о необходимости выполнения таких работ. Затем, по общему правилу, подрядчик должен ожидать ответа заказчика в течение 10 дней, иной срок может быть согласован сторонами в договоре. При неполучении ответа от заказчика о его согласии на выполнение и оплату дополнительных работ подрядчик обязан приостановить работу с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика (ст. 743 ГК РФ). Подрядчик может не приостанавливать работы только с целью предотвращения гибели или повреждения объекта строительства.
Таким образом, существует два основных условия, при соблюдении которых подрядчик вправе требовать оплаты дополнительных работ, - это своевременное информирование заказчика и согласие последнего на оплату таких работ*(213). Если нет доказательств согласования с заказчиком необходимости выполнения дополнительных работ, их объема и стоимости, такие работы оплате не подлежат*(214).
Важно отметить, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика*(215).
Заказчик отказывается подписывать акт приемки выполненных работ, ссылаясь на недостатки в работе, и, как следствие этого, не производит оплату по договору. Каким образом взыскать сумму, подлежащую оплате, если подрядчик считает, что работы выполнены надлежащим образом? Доказать это для подрядчика затруднительно, т.к. его не допускают на объект строительства.
Разрешить спор между заказчиком и подрядчиком в сложившейся ситуации можно лишь в судебном порядке. Претендовать на оплату выполненных работ подрядчик может на основании подписанного заказчиком акта. Поскольку заказчик заявляет отказ от подписания акта, мотивируя его наличием недостатков работ, подрядчик должен обратиться в суд, чтобы оспорить необоснованный, по его мнению, отказ. Ведь оговорки о некачественном выполнении работ могут стать основанием для уменьшения их стоимости, только если будут доказаны конкретные недостатки*(216).
В исковом заявлении следует указать, что истец (подрядчик) лишен возможности сбора доказательств, т.к. ответчик (заказчик) не допускает его на территорию строительной площадки. Однако нужно иметь в виду, что даже допуск подрядчика к объекту строительства не исключит судебной тяжбы, потому что в любом случае потребуется проведение строительно-технической экспертизы на основании определения суда. Причем экспертиза может проводиться как в государственном судебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экспертной организации, либо к экспертизе могут привлекаться лица, обладающие специальными знаниями*(217). Именно выводы экспертов станут основой для принятия судебного решения.
Что касается расходов на проведение экспертизы, то их несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой будет установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками (п. 5 ст. 720 ГК РФ).
Как правильно оформить экономию подрядчика в следующих случаях: 1) уменьшение объемов работ вследствие изменения первоначального проекта; 2) меньшая стоимость материалов и оборудования?
Экономия подрядчика представляет собой разницу между сметной и фактической стоимостью строительства. Причины, по которым происходит экономия подрядчика, можно разделить на объективные и субъективные. По объективным причинам вследствие изменения конъюнктуры рынка фактические расходы на осуществление строительства могут оказаться меньше изначально определенной договорной цены. Субъективные причины экономии обусловлены целенаправленными действиями подрядчика, которые выражаются в применении передовых методов ведения строительства.
Подрядчик заинтересован в уменьшении затрат при проведении строительных работ, и законодательство поощряет его в достижении результата вводимых им новых технологий строительства. Вместе с тем закон защищает и интересы заказчика. В случае когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет за собой право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (ст. 710 ГК РФ). Таким образом, оспаривая экономию подрядчика, заказчик должен доказать, что полученная экономия ухудшила качество выполненных работ. Если это не доказано, подрядчик вправе требовать оплаты работ по цене, предусмотренной договором*(218). Иными словами, экономия должна быть оправданной.
Нужно помнить, что, по общему правилу, цена работы является твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ), т.е. пересмотру в процессе исполнения договора не подлежит. Статья 710 ГК РФ, предусматривающая экономию подрядчика, корреспондирует исключительно с твердой ценой, определенной в договоре подряда (п. 5 ст. 709 ГК РФ), т.е. экономия подрядчика является исключением из правила о запрете пересмотра твердой договорной цены. Нельзя говорить об экономии подрядчика, если в договоре предусмотрена приблизительная, ориентировочная стоимость работ.
Подрядчик может использовать такие материалы, оборудование, технологию производства, которые позволяют уменьшить его расходы на выполнение работ. Это стимулирует подрядчика на использование прогрессивных технологий производства работ, на снижение издержек производства. Однако возможности подрядчика по внедрению собственных рационализаторских предложений ограничены. Допустим, если в смете на выполнение работ были указаны конкретные материалы, используемые для производства работ, то применение подрядчиком других материалов (пусть даже они будут лучше и дешевле) не может считаться его экономией. Замену материалов нужно согласовать с заказчиком*(219).
Поэтому экономия подрядчика может быть обусловлена меньшей стоимостью материалов и оборудования при условии, что это либо вызвано объективными причинами, либо в договоре не были указаны с достаточной точностью конкретные материалы и оборудование для производства работ. Подрядчик выбрал (определил) их по своему усмотрению, достигнув тем самым надлежащего результата работ при меньших затратах.
Изменение проекта, даже если оно ведет к сокращению сметной стоимости, не позволяет применить последствия экономии. Нельзя также вести речь об экономии при исправлении ошибок в проекте*(220). Дело в том, что экономия может касаться фактически выполненных работ с меньшими затратами. Невыполненные работы не являются экономией подрядчика, а потому оплате не подлежат*(221).
Кстати сказать, нередко подготовка проектной документации поручается именно подрядчику ("договор на ПИР и СМР"). Подрядчик при формировании проектно-сметной документации заведомо включает в ее состав работы больших объемов и стоимости, намереваясь после завершения строительства квалифицировать эти излишки как собственную экономию. Так что экономия подрядчика может быть необоснованной денежной выгодой.
Распределение экономии подрядчика между ним и заказчиком возможно в любых согласованных сторонами формах и пропорциях*(222). Оформить распределение экономии подрядчика можно путем подписания сторонами дополнительного соглашения к договору строительного подряда.
Во многих субподрядных договорах содержится условие о том, что вознаграждение выплачивается субподрядчику после того, как генеральный подрядчик получит соответствующее вознаграждение от заказчика. Правомерно ли такое условие?
Заказчик не производит в установленные сроки расчеты с генеральным подрядчиком. Может ли субподрядчик обратиться в суд с исковыми требованиями об оплате выполненных им работ одновременно к двум субъектам: генеральному подрядчику и заказчику?
В строительстве, пожалуй, как ни в одной другой сфере хозяйственной деятельности, широко распространены не прямые договорные связи, а установление отношений через фигуру генерального подрядчика*(223). В таком случае мы имеем дело одновременно с двумя уровнями договорных отношений: "заказчик - генеральный подрядчик" и "генеральный подрядчик - субподрядчик(и)". Эти договорные отношения, конечно, взаимосвязаны, т.к. они направлены на реализацию одного и того же строительного проекта. Кроме того, в них повторяется одно и то же лицо - генеральный подрядчик, выступающий в роли подрядчика по отношению к заказчику и в роли заказчика по отношению к субподрядчику(ам). Тем не менее, данные договорные связи воплощают в себе самостоятельные гражданско-правовые обязательства.
По общему правилу, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за действия субподрядчиков. Генеральный подрядчик несет ответственность перед субподрядчиком(ами) за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Поэтому оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику (п. 3 ст. 706 ГК РФ)*(224). Условие договора, по которому исполнение обязательства по оплате выполненных работ ставится в зависимость от исполнения своего обязательства третьей стороной, не являющейся стороной по договору субподряда, незаконно, оно противоречит ст. 706 ГК РФ*(225). В этой связи уместно также сослаться на п. 3 ст. 308 ГК РФ, устанавливающий общее правило о том, что обязательство не создает права и обязанности для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (третьих лиц). Очевидно, что для субподрядчика заказчик является именно третьим лицом, а не контрагентом, следовательно, его взаимоотношения с генеральным подрядчиком не должны оказывать непосредственное влияние на имущественное положение субподрядчика, в том числе в связи с неоплатой или несвоевременной оплатой работ по договору генерального подряда.
Конечно, когда генеральный подрядчик мотивирует неоплату работ, выполненных субподрядчиком, отсутствием соответствующего платежа от заказчика, можно предположить возникновение у этих лиц солидарной обязанности перед субподрядчиком. В особенности если подобное условие было включено в текст субподрядного договора. Тем не менее, это не так. Условие договора субподряда об оплате выполненных работ после перечисления денежных средств заказчиком генподрядчику не свидетельствует о возникновении солидарной обязанности у заказчика*(226).
Расчеты субподрядчика с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п. 4 ст. 706 ГК РФ) либо в договорах генерального подряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы заказчик производит непосредственно с субподрядчиком, минуя генерального подрядчика*(227).
Между государственным учреждением и коммерческой организацией заключен государственный контракт на строительство мостов. Коммерческая организация, выступая в качестве генерального подрядчика, заключает договоры с субподрядчиками, но не выполняет обязательства по оплате их работ. Можно ли предусмотреть в государственном контракте условия, обязывающие генерального подрядчика своевременно рассчитываться с субподрядчиками?
Предусмотреть подобные условия в государственном контракте, конечно, можно. А вот принудительно заставить генерального подрядчика их соблюдать, пожалуй, нельзя. Субподрядчики выступают по отношению к заказчику в качестве т.н. третьих лиц, потому что они не участвуют в государственном контракте в качестве его сторон (первого и второго лица). Конечно, государственный заказчик имеет прямой интерес в том, чтобы работа субподрядчиков своевременно оплачивалась, т.к. от этого непосредственно зависит надлежащее исполнение государственного контракта.
Единственный способ, с помощью которого он может воздействовать на генерального подрядчика, - это угроза расторжения государственного контракта с направлением соответствующих сведений в Реестр недобросовестных поставщиков. Однако если в отношениях с заказчиком генеральный подрядчик не допустил конкретных существенных нарушений условий контракта, фактического расторжения не произойдет, т.к. для этого не будет правовых оснований.
За что можно взимать т.н. генподрядный процент?
Довольно долгое время в России существует интересная практика оплаты услуг генерального подряда субподрядчиком, т.н. генподрядный процент или генподрядная наценка. Экономический смысл "услуги генподряда" заключается в перераспределении расходов по содержанию строительной площадки и организации строительства между всеми участниками строительства.
Многие субподрядные договоры устанавливают такой платеж, как правило, в одной из двух форм: путем перечисления денежных средств на счет генерального подрядчика либо путем зачета стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты работы субподрядчика (это более распространенный вариант). Но в этом случае в бухгалтерском учете обоих контрагентов (и субподрядчика, и генподрядчика) должна отражаться операция по зачету встречных договорных обязательств. Безусловно, условие об оплате услуг генерального подряда должно включаться в субподрядные договоры не автоматически, а только если для этого есть конкретные основания.
На сегодняшний день в нашей стране действует Положение о взаимоотношениях организаций - генеральных подрядчиков с субподрядными организациями, утв. постановлением Госстроя СССР и Госплана СССР от 03.07.88 N 132/109, регламентирующее как основания взыскания, так и размеры генподрядного процента (п. 33)*(228).
Генподрядный процент призван компенсировать затраты на конкретные услуги, которые генеральный подрядчик оказывает субподрядчику в процессе строительства. К таким затратам относятся: административно-хозяйственные расходы генподрядчика, связанные с обеспечением технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ от субподрядчика и сдачей их заказчику, разрешением вопросов материально-технического снабжения; затраты по обеспечению пожарно-сторожевой охраны, осуществлению мероприятий по технике безопасности и охране труда, обеспечению субподрядчика нетитульными временными зданиями и сооружениями, благоустройству строительной площадки, оказанию дополнительной медицинской помощи; плата за пользование частично в течение рабочего дня подъемными механизмами генподрядчика.
Субподрядчик ежемесячно по отдельным счетам производит соответствующие отчисления генподрядчику в процентах к сметной стоимости выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ. Размер процентного отчисления устанавливается в зависимости от вида работ и составляет в разных случаях от 1 до 4%.
Полноценной альтернативой генподрядному проценту является практика включения в субподрядный договор коэффициента снижения договорной цены, за которым, конечно, скрывается тот же самый генподрядный процент. В таком случае оформлять зачет не требуется, потому что по окончании договора производится расчет окончательной цены с применением понижающего коэффициента. Окончательная (итоговая) цена, отличающаяся от первоначально согласованной в договоре, не считается изменением договорного условия о цене. Напротив, она свидетельствует о надлежащем исполнении договора, т.к. применение понижающего коэффициента направлено на соблюдение условий договора*(229).
Вправе ли субподрядчик требовать от генерального подрядчика оплаты стоимости выполненных работ в размере, предусмотренном расчетом стоимости выполненных работ (по унифицированной форме N КС-3) в следующей ситуации. По результатам контрольной проверки стоимость работ в части этого субподрядчика снижена уже после приемки заказчиком стоимости работ по генеральному подряду, но до оплаты заказчиком стоимости работ генеральному подрядчику?
Заказчик не является стороной субподрядного договора, во взаимоотношения с субподрядчиком он, как правило, не вступает. Генеральный подрядчик, будучи контрагентом заказчика, отвечает за действия привлеченных им субподрядчиков (ст. 403 ГК РФ). Право субподрядчика на получение вознаграждения за выполненные им работы может быть поставлено в зависимость только от одного обстоятельства - приемки работ генеральным подрядчиком по акту. Аналогичным образом обстоит дело и с выплатой вознаграждения после приемки работ заказчиком по договору генерального подряда.
Но здесь стоит задаться вопросом о том, на каком основании была снижена стоимость работ. В п. 5 ст. 735 ГК РФ предусмотрена возможность проведения предварительных испытаний, которые предшествуют процедуре самой приемки работ. Если же приемка работ со стороны заказчика уже состоялась, то контрольная проверка может быть направлена как на выявление дефектов (недостатков) выполненной работы, так и на уточнение объемов и стоимости фактически выполненных работ. При обнаружении недостатков заказчик вправе по своему выбору требовать их безвозмездного устранения генеральным подрядчиком в разумный срок либо требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены или возмещения собственных расходов на устранение недостатков (если право заказчика устранять их самостоятельно предусмотрено договором подряда). Поэтому снижение стоимости работ по результатам контрольной проверки, на мой взгляд, соответствует правам заказчика, описанным в п. 1 ст. 723 ГК РФ.
Генеральный подрядчик, в свою очередь, ссылаясь на данные контрольной проверки, может предъявить аналогичные требования о соразмерном уменьшении договорной цены своему субподрядчику, потому что в отношении субподрядчика генеральный подрядчик обладает всеми полномочиями, которые согласно ст. 723 ГК РФ принадлежат заказчику.
Аналогичным образом обстоит дело и с возражениями заказчика, а соответственно, и генерального подрядчика по отношению к субподрядчику, по поводу объема и стоимости выполненных работ. Дело в том, что наличие акта приемки работ, подписанного сторонами, не лишает заказчика представлять свои возражения по объему и стоимости работ*(230).
Мы начинаем цикл статей, посвященных оформлению договора поставки и налоговым последствиям для его сторон. В первой статье специалисты 1С:ИТС расскажут, какие условия обязательно включаются в такой договор, а какие рекомендуется предусмотреть, чтобы обезопасить стороны от возможных рисков. В двух последующих статьях будут рассмотрены налоговые последствия, возникающие у поставщика и покупателя.
По договору поставки поставщик-продавец обязуется в установленные сроки передать покупателю производимые или закупаемые им товары. Покупатель, в свою очередь, должен принять и оплатить эти товары, а в дальнейшем использовать их в предпринимательской деятельности. Обратите внимание: приобретенные товары нельзя использовать в личных, семейных или домашних целях. В противном случае к отношениям по продаже таких товаров положения Гражданского кодекса РФ о договоре поставки не применяются. Покупателями по рассматриваемому договору выступают организации или индивидуальные предприниматели, поставщиками - только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (ст. 506 ГК РФ).
Когда хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, то он должен быть заключен в простой письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). Причем такой договор считается заключенным с момента изложения в нем всех существенных условий и подписания его сторонами (их законными представителями, уполномоченными на заключение сделок). Если же сторонами договора являются предприниматели и сумма договора не превышает 10 000 рублей, договор может быть заключен и в устной форме (пп. 2 п. 1 ст. 161 ГК РФ).
Рекомендуем в любом случае заключать договор поставки в простой письменной форме, поскольку несоблюдение такой формы хоть в большинстве случаев и не является основанием для признания договора недействительным, но лишает стороны договора права в случае возникновения спора ссылаться на свидетельские показания, подтверждающие условия договора (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Отметим, что при этом возможности предоставлять письменные и иные доказательства стороны не лишаются.
В договоре обязательно нужно прописать условие о его предмете. В противном случае договор считается не заключенным (ст. 432 ГК РФ). Предметом являются передача продавцом покупателю определенного договором товара и оплата покупателем установленной договором стоимости этого товара. Поставляться могут любые вещи, кроме изъятых из оборота и ограниченных в обороте (ст. 455, ст. 129 ГК РФ). Для согласования предмета договора необходимо четко определить наименование и количество товара.
Наименование товара
Наименование товара состоит из двух составляющих:
Если товар обладает родовыми признаками, его наименование должно содержать указание на вид этого товара, а также количественные, размерные, функциональные и иные характеристики товара (например, 5 легковых автомобилей, 10 тонн зерна пшеницы и т. д.). При указании наименования товара, имеющего индивидуальные признаки, их также следует включить в наименование (например, мебель из дуба с отделкой из мрамора ручной работы).
Наименование товара может быть указано и в прилагаемом к договору документе, который позволяет определить, какой именно товар должен быть поставлен (спецификация).
Поставщик обязуется передать покупателю строительный гранитный щебень (далее - товар). Количество, ассортимент, характеристики, цена и иные данные, относящиеся к товару, указываются в спецификациях, которые согласовываются сторонами и являются неотъемлемой частью данного договора.
Количество товара
Как правило, в договоре поставки количество поставляемого товара определяется:
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется поставить, а Покупатель обязуется принять и оплатить питьевую воду в количестве 300 литров.
Количество товара можно также определить в денежном выражении. В этом случае в договоре указывается цена единицы товара, а также общая сумма, которую покупатель обязуется заплатить продавцу.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется поставить, а Покупатель обязуется принять и оплатить шелковую ткань в рулонах по цене 3 000 (три тысячи) рублей за 1 рулон на общую сумму 30 000 (тридцать тысяч) рублей.
Кроме того, количество товара может быть определено в тот день, когда станет известна стоимость товара. Это актуально для ситуаций, когда оговорена сумма, которую покупатель планирует потратить на товар, но еще неизвестна стоимость этого товара.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется поставить, а Покупатель обязуется принять и оплатить шелковую ткань в рулонах на общую сумму 30 000 (тридцать тысяч) рублей. Цена единицы товара определяется на основании прейскуранта, утверждаемого Поставщиком не позднее чем за 5 дней до начала периода поставки.
Обратите внимание: отсутствие в договоре поставки условия о наименовании и количестве товара может послужить основанием для признания такого договора незаключенным (определение ВАС РФ от 16.07.2008 № 8579/08).
Нет однозначного мнения, является ли условие о сроке поставки существенным для рассматриваемого договора. Тем не менее, лучше все же указать в договоре этот срок, поскольку это поможет избежать споров относительно того, заключен ли договор, а также разногласий по срокам поставки товара.
Срок в договоре определяется в виде (ст. 314 ГК РФ):
Если поставка товара осуществляется поэтапно, целесообразно составить график, который будет содержать информацию о товаре и о сроках поставки каждой его партии. Этот график включается в договор либо оформляется приложением к нему.
По общему правилу, если в договоре не указан срок его исполнения, а также не оговорен порядок определения этого срока, стороны должны исполнить свои обязанности по договору в разумный срок после его заключения. Разумный срок определяется в каждой конкретной ситуации исходя из условий исполнения договора, возможностей сторон для его исполнения и других обстоятельств (п. 2 ст. 314 ГК РФ).
Важно: если срок действия договора четко не определен, не следует указывать в тексте, что поставка осуществляется в течение срока его действия. Лучше указать, что поставщик обязуется доставить товар:
Ценой товара является сумма, которую покупатель обязан уплатить за поставленные ему товары. Если стороны договора не согласовали цену, покупателю придется уплатить сумму, которая обычно взимается за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ).
Поэтому цену следует все же установить, так как это исключит в дальнейшем разногласия сторон договора о цене.
Обратите внимание: стороны могут предусмотреть возможность изменения цены товара после заключения договора. Как правило, подобное изменение происходит на основании соглашения сторон.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Цена товара может быть изменена.
При изменении цены товара Поставщик обязуется предложить Покупателю новую цену путем направления ему предложения о согласовании новой цены товара.
Покупатель обязуется в двухдневный срок со дня получения предложения о согласовании цены направить в адрес Поставщика сообщение о согласии либо о несогласии с предложенным изменением.
Договоренность сторон об изменении цены товара оформляется, как правило, дополнительным соглашением сторон, прилагающимся к договору поставки.
Кроме того, цена товара может меняться в одностороннем порядке по инициативе поставщика или при наступлении не зависящих от сторон обстоятельств. Таким обстоятельством, например, может быть повышение закупочной цены товара или повышение курса валюты, ставшее причиной увеличения стоимости товара.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик вправе изменять стоимость товара в одностороннем порядке при наступлении следующих обстоятельств:
Поставщик обязуется предварительно уведомить Покупателя об увеличении цены товара в письменной форме .
В договоре также следует указать, включает ли стоимость товара цену тары и упаковки. Действует общее правило, согласно которому если цена установлена в зависимости от веса товара, она определяется по весу нетто (чистый вес товара без упаковки). При этом в договоре можно прописать, что цена определяется с учетом веса упаковки, тары (п. 2 ст. 485 ГК РФ).
ПРИМЕР формулировки условия договора
Стоимость тары (упаковки) включена в стоимость поставляемого товара и не подлежит отдельной оплате.
Стоимость тары (упаковки) не включена в стоимость товара и должна быть оплачена покупателем отдельно.
Определяя стоимость товара, в договоре стоит указать и на то, включает ли эта стоимость НДС. Если НДС включен в цену, желательно указать процент и общую сумму налога. Когда НДС в стоимость не включен, это также нужно отразить в договоре.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Стоимость товара составляет 17 700 (семнадцать тысяч семьсот) рублей, в том числе НДС 18 % в размере 2 700 (две тысячи семьсот) рублей.
Стоимость товара составляет 17 700 (семнадцать тысяч семьсот) рублей без НДС.
Если договором предусмотрено условие о доставке товара, следует также указать и то, как осуществляется оплата такой доставки. Вне зависимости от условий договора, расходы на доставку товара несет покупатель. Стоимость доставки может быть как включена в стоимость товара, так и возмещаться покупателем отдельно.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Стоимость доставки товара включена в стоимость поставляемого товара и не подлежит отдельной оплате.
Стоимость доставки товара не включена в стоимость товара и должна быть оплачена покупателем отдельно. Стоимость доставки составляет 5 900 (пять тысяч девятьсот) рублей, включая НДС 18 % в размере 900 (девятисот) рублей.
Цена договора может быть изменена после его заключения (п. 2 ст. 424 ГК РФ). Так, условием договора поставки покупателю может быть предоставлена возможность приобретения товара на более выгодных условиях.
Продавцы могут выплачивать покупателям различные вознаграждения. Их предоставляют за оказанную покупателем услугу. Кроме того, такие вознаграждения могут носить стимулирующий характер («скидки», «премии», «бонусы»). Вознаграждения за оказанные покупателем дополнительные услуги не влияют на стоимость ранее отгруженных товаров и учитываются отдельно как оплата реализованных услуг. К таким вознаграждениям относятся суммы, полученные покупателем за продвижение товара продавца на рынке и его рекламу:
Условие о предоставлении такого вознаграждения можно сформулировать так:
ПРИМЕР формулировки условия договора
За проведение промоакции продукции Поставщика Покупатель получает вознаграждение в размере 50 000 рублей.
Что касается скидок, премий, бонусов, то они предоставляются за выполнение определенных условий или за достижение определенных показателей и могут изменять стоимость отгруженного товара (если это предусмотрено договором). К ним относятся премии за:
Условно вознаграждения можно разделить на три группы:
1) Вознаграждение в виде уменьшения цены уже отгруженных товаров.
По своей сути это возврат покупателю определенной суммы, исчисляемой, как правило, в процентах от стоимости за единицу товара или за его партию. Стороны могут договориться об уменьшении стоимости каждой отгруженной единицы (партии) товара. Это условие в договоре можно сформулировать следующим образом:
ПРИМЕР формулировки условия договора
При выборке товара Покупателем на сумму более 100 000 рублей стоимость каждого наименования товара уменьшается на 5 %.
Кроме того, договором может быть предусмотрено уменьшение общей цены договора. Причем цена может уменьшаться как в процентном соотношении, так и на твердую сумму.
ПРИМЕР формулировки условия договора
При выборке Покупателем товара на сумму более 100 000 рублей цена договора уменьшается на 5 000 рублей (5 процентов) (предоставляется скидка в размере 5 000 рублей (5 процентов)).
2) Денежное вознаграждение в виде поощрения покупателя за достижение определенного объема или стоимости закупки.
Как правило, такое вознаграждение представляет собой твердую денежную сумму, выплачиваемую покупателю при достижении определенных договором показателей.
Сформулировать условие о предоставлении такого вознаграждения можно следующим образом:
ПРИМЕР формулировки условия договора
При выборке товара более чем на 100 000 рублей Поставщик выплачивает Покупателю вознаграждение (премию, бонус, предоставляет скидку) в размере 5 000 рублей.
3) Вознаграждение в виде передачи покупателю дополнительной партии товаров.
Покупателю предоставляется определенное количество такого же товара, если он выполняет условия договора (например, о ежемесячном объеме закупок).
Условия предоставления вознаграждения можно сформулировать так:
ПРИМЕР формулировки условия договора
При выборке товара более чем на 100 000 рублей Поставщик передает Покупателю партию товара, аналогичного купленному, в размере 10 единиц.
Прописывая в договоре условие о поощрении покупателя, следует учитывать, что в договоре поставки продовольственных товаров может быть предусмотрено только денежное вознаграждение покупателя за выполнение определенного объема закупок. Причем данное вознаграждение не может превышать 10 процентов от цены приобретенных товаров и изменять их цену (п. 4, п. 6 ст. 9 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ). Прописывать в договоре поставки продовольственных товаров иные виды вознаграждений покупателя не следует.
Аналогичных ограничений в отношении непродовольственных товаров законодательство не содержит. Поэтому в договоре поставки могут быть предусмотрены перечисленные виды вознаграждений. Уменьшать стоимость товара они будут в том случае, если это прямо указано в договоре.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Предоставленное вознаграждение уменьшает стоимость отгруженных товаров.
Причем от того, изменяется ли стоимость товара согласно договору, зависят налоговые последствия предоставления покупателю вознаграждений. Поэтому рекомендуем как можно внимательнее отнестись к формулировке условия о выплате вознаграждения. Можно прямо указать в условии, что цена товара не изменяется.
Качественным признается поставляемый по договору товар, подходящий для использования его покупателем в предпринимательской деятельности. Критерии качества товара определяет покупатель. Условие о качестве способствует более четкому пониманию поставщиком того, какими именно свойствами должен обладать нужный покупателю товар, а также того, для каких целей покупателем приобретается товар.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставляемые текстильные изделия должны соответствовать следующим требованиям:
Если стороны не согласовали в договоре условие о качестве товара, на поставщика возлагается обязанность передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых обычно используется аналогичный товар. В случае же, когда покупатель заранее сообщил о целях приобретения товара, продавец обязан поставить товар, пригодный для использования в этих целях (п. 2 ст. 469 ГК РФ).
Нормативными актами (ГОСТ, ТУ и т. д.) могут быть установлены обязательные требования к качеству определенного товара. В этом случае товар должен соответствовать установленным требованиям, даже если они не упомянуты в договоре (п. 4 ст. 469 ГК РФ).
Гарантия качества подразумевает соответствие качества товара предъявляемым требованиям в момент его передачи покупателю. Кроме того, стороны могут договориться, что подобное соответствие определяется на другом этапе исполнения договора (например, на начало использования товара).
Также необходимо, чтобы переданный товар мог использоваться в течение разумного срока в тех целях, в которых он обычно используется. Договором может быть установлен определенный срок, в течение которого поставщик гарантирует качество переданного товара - гарантийный срок. Начало и длительность гарантийного срока могут быть установлены договором. Как правило, он начинается с момента передачи товара покупателю. В течение такого срока покупатель имеет право предъявить продавцу требования, связанные с обнаруженными недостатками товара.
Если в договоре условие о гарантии отсутствует, покупатель может предъявить поставщику требования по поводу обнаруженных недостатков товаров в течение двух лет со дня передачи товара покупателю, а если договором установлен срок более двух лет – в течение всего этого срока (п. 2 ст. 477 ГК РФ).
Гарантийный срок может быть и короче двух лет. Недостатки товара, обнаруженные по истечении этого срока, но до истечения двух лет со дня передачи товара, могут быть основанием для предъявления претензий поставщику. Правда, предъявить эти претензии покупатель сможет, только если докажет, что выявленные недостатки возникли до того, как он принял товар (п. 5 ст. 477 ГК РФ).
Срок годности - период времени, по истечении которого товар непригоден для использования по его назначению. По общему правилу поставщик обязан передать покупателю товар в срок, который позволяет использовать этот товар до истечения срока годности, если стороны в договоре не предусмотрели иное правило (ст. 472 ГК РФ).
Срок годности может определяться либо в виде периода с даты изготовления товара (например: «годен в течение 60 дней со дня изготовления»), либо в виде конкретной даты (например: «годен до 04.08.2014») (ст. 473 ГК РФ).
Под ассортиментом товаров подразумевается их соотношение по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. Условие об ассортименте указывает на то, какое количество товара той или иной модели, того или иного цвета и т. д. должно быть поставлено. Если договором предусмотрено, что товар поставляется в ассортименте, желательно также согласовать и сам ассортимент. Если он не согласован, поставщик вправе передать покупателю товар, полагаясь на имеющуюся у него информацию о его потребностях. Однако реальные потребности покупателя могут быть иными. Кроме того, если условие об ассортименте не согласовано, поставщик может отказаться от исполнения договора (п. 2 ст. 467 ГК РФ).
Ассортимент товаров может быть указан в тексте договора, но чаще всего он согласуется в спецификациях, которые прилагаются к договору поставки.
Условие о комплектности товаров подразумевает наличие в договоре данных обо всех составляющих (комплектующих, деталях), из которых состоит товар. Это условие может включаться в договор поставки при продаже товаров, состоящих из двух и более частей.
Поставляемые товары должны быть укомплектованы согласно условию договора о комплектности. Если такое условие в договоре не согласовано, поставщик обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота и другими требованиями, которые обычно применяются к аналогичному товару (п. 2 ст. 478 ГК РФ).
В случае поставки, например, стеклянных витрин для торгового зала в договоре могут быть перечислены детали, из которых они собраны, с их конкретными характеристиками.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать покупателю товар в количестве 5 штук в следующей комплектации:
Товары, не составляющие одно целое, по договоренности сторон могут поставляться в комплекте. Такое условие накладывает на поставщика обязанность заранее распределить товар на комплекты для последующей передачи покупателю.
Так, например, компьютерные системные блоки могут поставляться в комплекте с мониторами, блоками бесперебойного питания, клавиатурами, принтерами и так далее.
По общему правилу, если иное не предусмотрено договором, поставщик обязан передать покупателю все входящие в комплект товары одновременно (п. 2 ст. 479 ГК РФ). Дополнительно может быть указана стоимость каждой единицы товара, входящей в комплект.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать товар Покупателю в комплекте, предусмотренном в договоре. Товар передается в комплектах, включающих в себя:
Поставщик обязан передать покупателю товар в таре или упаковке, если того требует характер товара (п. 1 ст. 481 ГК РФ).
Также в договоре стороны могут согласовать, что упаковке подлежит товар, который, как правило, не упаковывается.
При согласовании условия о таре или упаковке товара необходимо предусмотреть:
Тара (и упаковка) может быть многооборотной и одноразовой. Отличительное свойство многооборотной тары и упаковки в том, что их можно использовать повторно. Поэтому часто договором поставки предусматривается обязанность покупателя вернуть тару либо оплатить ее стоимость поставщику.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать товар, затаренный в пластиковые контейнеры. Тара не включена в стоимость товара и должна быть возвращена покупателем или оплачена им по цене 3 000 (три тысячи) рублей за один контейнер в течение 10 дней с момента принятия товара.
Требования к упаковке и таре содержат, как правило, ее необходимые характеристики и порядок упаковки, позволяющие уберечь товар от повреждения во время перемещения.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется поставить товар на деревянных палетах, упакованный в полиэтиленовую пленку, предназначенную для предотвращения попадания влаги.
Если поставщик передал покупателю не затаренный и не упакованный согласно условиям договора товар или тара и упаковка не соответствуют требованиям покупателя, он может потребовать от поставщика выполнения одного из следующих действий (п. 1 ст. 482 ГК РФ):
затарить и упаковать товар надлежащим образом;
заменить неподходящую тару и упаковку;
совершить иные действия, если они предусмотрены договором.
Обязанность по доставке товара возложена на поставщика (п. 1 ст. 510 ГК РФ). Для того чтобы осуществить доставку на взаимовыгодных условиях, в договоре следует прописать, каким образом и на каком транспорте будет доставлен товар. Так, доставку товара поставщик может осуществить своими силами:
ПРИМЕР формулировки условия договора
Доставка товара на склад Покупателя осуществляется силами Поставщика. Доставка осуществляется автомобильным (железнодорожным или др.) транспортом.
Если нет возможности осуществить доставку своими силами, он может прибегнуть к услугам перевозчика:
ПРИМЕР формулировки условия договора
Доставка товара осуществляется путем его передачи Поставщиком транспортной компании с последующей перевозкой на склад Покупателя.
Обратите внимание: если условие о доставке товара не согласовать, то право выбрать вид транспорта и условия доставки товаров остается за поставщиком, что не всегда выгодно для покупателя.
Кроме того, стороны могут согласовать в договоре условие, согласно которому покупатель должен забрать товар самостоятельно (выборка товара). Тогда нужно лишь согласовать с поставщиком место и сроки самовывоза. Если сроки выборки в договоре установлены не были, покупатель должен забрать товар у продавца в разумные сроки после получения уведомления о готовности товаров (п. 2 ст. 510 ГК РФ).
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставка осуществляется путем выборки товара Покупателем на складе Поставщика (самовывозом) в следующем порядке: __________________.
Сторона, которая несет ответственность при случайной гибели или повреждении товара, определяется в зависимости от момента перехода риска гибели или повреждения товара. По общему правилу риск случайной гибели или повреждения товара переходит к покупателю с того момента, когда поставщик исполнил свою обязанность передать покупателю товар (п. 1 ст. 459 ГК РФ).
Если же случайно уничтожен или поврежден товар, находящийся в пути, риск его гибели считается перешедшим к покупателю с момента заключения договора (п. 2 ст. 459 ГК РФ).
Данные правила подлежат применению лишь в том случае, если договором поставки не предусмотрены иные условия, определяющие момент перехода риска.
В договор поставки можно включить условие, согласно которому поставщик обязуется передать покупателю вместе с товаром относящиеся к нему документы: сертификаты, техническую документацию, инструкции и иные документы в зависимости от того, какой товар поставляется (п. 2 ст. 456 ГК РФ).
Отдельно может быть установлен и срок передачи таких документов поставщиком покупателю.
Условие договора поставки об ответственности сторон может содержать перечень негативных последствий для стороны, не исполнившей свои обязанности по договору или исполнившей их ненадлежащим образом. Основными видами ответственности по договору поставки являются:
Убытками являются расходы, которые понесла или понесет сторона договора, право которой было нарушено, а также утрата или повреждение ее имущества и неполученные доходы (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Для определения размера ущерба используется методика, утв. письмом Госарбитража СССР от 28.12.1990 № С-12/НА-225.
Убытки может понести любая из сторон договора поставки при неисполнении своих обязанностей другой стороной.
Неустойкой является определенная сумма, которую выплачивает сторона, нарушившая условия договора, другой стороне (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Она может быть установлена как в виде фиксированной суммы (штрафа), так и в виде процентов от определенной суммы (пеня). Неустойка может взиматься как с поставщика, так и с покупателя при неисполнении ими определенного условия договора.
Ответственность в виде процентов за пользование чужими денежными средствами наступает, если сторона договора неправомерно удерживает денежные средства, уклоняется от их возврата, допускает иную просрочку их уплаты либо в случае неосновательного получения или сбережения средств за счет другой стороны договора (п. 1 ст. 395 ГК РФ). По общему правилу размер процентов определяется существующей в месте нахождения кредитора ставкой рефинансирования Банка России. В договоре может быть установлена и иная процентная ставка. Проценты за пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы как с поставщика, так и с покупателя. Так, например, поставщик вправе взыскать проценты, если товар был поставлен вовремя, а своевременной оплаты от покупателя не последовало. Покупатель же, в свою очередь, может быть наделен правом взыскать проценты с поставщика, если предварительно оплаченный им товар поставщиком в согласованные сроки поставлен не был.
ПРИМЕР формулировки условия договора
- В случае неоплаты стоимости товара в установленные договором сроки Покупатель уплачивает Поставщику процент за пользование чужими денежными средствами в размере 1 % от оплаченной суммы за каждый день просрочки/в размере ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки.
– В случае если оплаченный Покупателем товар не был поставлен в установленные договором сроки, Поставщик уплачивает Покупателю процент за пользование чужими денежными средствами в размере 1 % за каждый день просрочки/в размере ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки.
Итак, мы рассмотрели особенности заключения договора поставки. В следующем номере остановимся на налоговых последствиях, возникающих для одной из сторон (поставщика) по такому договору.
Всю представленную информацию можно найти в разделе «Юридическая поддержка» информационной системы 1С:ИТС (см. рисунок).
Однако поскольку у многих торговцев цены меняются практически каждый день, им нет смысла вносить в контракт постоянные изменения. Поэтому в документе можно указать не саму цену, а порядок ее определения. Это может звучать так: «Цены на товары указываются в Прайс-листе Поставщика и могут изменяться Поставщиком в зависимости от показателей, обуславливающих цену товара». При этом цены желательно отразить в подписываемой сторонами спецификации на каждую партию, иначе есть шанс возникновения спора по поводу цены товара. Касательно общей суммы по договору рекомендуется указать, что она «складывается из суммы стоимости партии товаров, поставленных Поставщиком на протяжении срока действия Договора». Ошибка 3: Забыли о сроках Если в договоре поставки не оговорить срок, то товар, должен быть доставлен в разумный срок после возникновения обязательства.
Внимание
Также договор найма жилого помещения необходимо заключать с обязательным указанием размера платы за пользование жилым помещением и сроком ее внесения. Хочу добавить, что часто возникают ситуации (особенно при проведении ремонтных работ), когда невозможно сразу определить даже примерную стоимость работ. В таком случае можно заключить договор, в котором указать, что оборудование, подлежащее ремонту, предоставляется исполнителю для осмотра и проведения работ по его дефектации.
Инфо
После проведения дефектации заказчику предоставляется акт дефектации с указанием необходимых видов работ и стоимости, а также протокол согласования договорной цены. При согласии заказчика с указанной стоимостью работ он подписывает документы. При несогласии — соответственно не подписывает документы и (если указано в договоре) оплачивает работу по дефектации.
Цена и общая сумма контракта Цена поставляемого товара – существенное условие международной купли-продажи товаров. Практика международной торговли, нормы Венской конвенции 1980 г. (в частности, ст. 55), действующее гражданское законодательство Российской Федерации и ряда зарубежных стран исходят из положения, что если стороны контракта не включили в его текст условие о цене товара или не указан способ ее определения, контракт не теряет своей юридической силы. Вопрос: Чем следует руководствоваться банку при определении суммы финансовой операции, подлежащей особому контролю, по внешнеторговым договорам, сумма которых ориентировочно составляет 20 000 и более базовых величин: суммой договора, спецификации (дополнительного соглашения), паспорта сделки, счета-фактуры, акта выполненных работ, оказания услуг? п.).
Важно
SMITH Беларусь, Жлобин #7 8 ноября 2016, 9:53 nabis писал(а): Но могу сказать, что истечение срока для рассмотрения претензии, указанного в самой претензии, например 7 дней, не является доказательством соблюдения претензионного порядка. Со своей стороны также могу сказать. что если срок рассмотрения претензии соответствует сроку рассмотрения, прописанному сторонами в договоре, претензионный порядок следует считать соблюденным. Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления…
Хотя все предприниматели знают, что такое договор поставки, некоторые всё же путаются даже с самим применением этого документа. На практике случаются примеры, когда частный предприниматель может предложить подписать договор поставки торгового оборудования, в условиях которого значилась поставка оборудования, а затем его возврат через полтора года. То есть фактически предлагалась юридически некорректная аренда.
Какие же наиболее типичные ошибки могут быть допущены в договоре поставки товаров. Ошибка 1: Проигнорировали спецификацию Часто контрагенты оговаривают предмет поставки общими фразами, например, такой: «Предметом поставки являются товары Продавца». Между тем, ГК в ч. 3 ст 455 требует в предмете поставки обязательно оговорить наименование товара, его количество.
Также по ст.
Минск #4 7 ноября 2016, 14:43 раз у вас договор на оказание услуг, значит и акт сдачи-приемки услуг))) Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления… SMITH Беларусь, Жлобин #5 8 ноября 2016, 8:19 anna8999 писал(а): Если в договоре оговорить срок ответа на претензию — 7 дней, это же не будет нарушением? или же все-таки выжидать 30 дней. Законодательство допускает установление в договоре иного срока рассмотрения претензии нежели 30 дней. Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления… http:// Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления…
Поэтому желательно вставить хотя бы формулировку, что «Предметом поставки является товар, наименование, ассортимент и количество которого указаны в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью Договора». Правда, большинство торговых компаний не составляют спецификаций к договору, считая, что она дублирует товарную накладную и увеличивает объемы хранимой макулатуры. По идее, в заголовке товарной накладной можно приписывать слово «Спецификация», но такой подход противоречит природе этих документов.
Поэтому чтобы не создавать лишних проблем, к договору на каждую поставку желательно подписывать и хранить как спецификации, так и накладные. В противном случае, полученный покупателем товар не будет считаться переданным на основании контракта, ведь накладная подтверждает лишь факт передачи товара, а не наличия обязательств по нему.
Стоит отличать срок договора от сроков поставки. Первый из них является существенным условием, без которого сделка будет считаться незаключенной, а вот сроки поставки отдельной партии могут и не указываться. В таком случае, согласно п.2 ст. 314 ГК, станут действовать так называемые «разумные сроки поставки». Однако во избежание споров желательно зафиксировать их в прилагаемом графике. Ошибка 4: Расплывчатые санкции Далее в договорах поставки нужно четко определить ответственность сторон и случаи освобождения от нее. В контракте можно учесть размер возмещения убытков, штрафные и оперативные санкции. Для штрафных санкций нужно четко выписать ситуации и размеры штрафов.
Зачастую контрагента штрафуют пеней за просрочку исполнения денежных обязательств или за просрочку передачи товара.
Все понимают, что с просроченной дебиторской задолженностью на 3 тыс. руб. в суд не обращаются, а вот на случай налоговой проверки договор необходим. Если в компании внедрена система бюджетирования, то действует следующее правило: сумма договора должна соответствовать бюджету. В противном случае финансового специалиста ожидает корректировка утвержденного бюджета, возможен риск возникновения незапланированного дефицита денежных средств.
Для финансиста удобно, как с точки зрения бюджетного контроля, так и погашения задолженности, если в договоре будет прямо указано: «Общая стоимость договора составляет 100 000 руб. (сто тысяч рублей 00 коп.)». Как показывает практика, если договор на единичную куплю-продажу (например, купили оборудование «Котел водогрейный»), то четко указанная стоимость соблюдается. Представим другую ситуацию: компания заключила договор на покупку запчастей сроком на год.
Ни механик-профессионал, ни опытный финансист не могут знать, что именно и когда сломается, какая будет цена комплектов для ремонта через семь месяцев, а закупать про запас - это замораживание собственных оборотных средств (возможно, даже превращение их в неликвиды). Нужно учитывать, что в условиях рыночной экономики снабженцы могут найти другого поставщика, который более качественно готовит документы, ближе расположен, готов предоставить скидку. Поэтому при заключении договора на закупку ТМЦ финансисту важно предвидеть перечисленные моменты, не загонять компанию в жесткие рамки.
Ведь обиженный поставщик может в судебном порядке заставить компанию исполнить свои обязательства по закупке на 100 тыс. руб. Пункт, который может стать основанием, - четко прописанная сумма договора, на которой настоял финансист. Не совершайте такую ошибку.
Поскольку понятие "ошибки в договоре" в законодательстве РФ отсутствует, попробуем сформулировать его самостоятельно. Ошибка в договоре - это отклонение условий договора от подлинной (но не правильно выраженной) воли его сторон, для реализации которой и заключается договор .
Все отклонения (пороки) воли можно разделить на:
опечатки (такие отклонения условий договора, которые возникают из-за невнимательности и (как правило) не носят существенный характер);
ошибки (такие непреднамеренные отклонения условий договора, которые носят существенный характер. При этом если бы стороне, допустившей ошибку, было бы известно об этом на момент заключения договора, она не заключала бы договор на таких условиях);
заблуждения (такие непреднамеренные или преднамеренные существенные отклонения условий договора, при которых одна из сторон ненамеренно искажает свою волю или волю контрагента (т.е. - добросовестно заблуждается)). Сделка, совершенная под влиянием заблуждения, может быть признана судом недействительной в порядке, предусмотренном статьей 178 Гражданского кодекса РФ;
обман (преднамеренные существенные отклонения условий договора, при которых одна из сторон намеренно (умышленно с помощью уловок и (или) хитрости) искажает волю контрагента). Сделка, совершенная под влиянием обмана, может быть признана судом недействительной в порядке, предусмотренном статьей 179 Гражданского кодекса РФ.
В данной статье мы будем рассматривать только самые распространенные отклонения условий договора от подлинной (но не правильно выраженной) воли его сторон, возникших в результате ошибок (т.е. непреднамеренных отклонений условий договора, которые носят существенный характер). Обычно такие ошибки возникают из-за невнимательности сторон или из-за того, что не все условия договора были оговорены.
от имени одной из сторон действует неуполномоченное лицо (например, ИО (ВРИО)).
Достаточно часто в преамбуле договора встречается такое наименование должности руководителя организации как "исполняющий обязанности генерального директора" (ИО) или "временно исполняющий обязанности генерального директора" (ВРИО) , однако ни ГК, ни Законы "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" не предусматривают такой единоличный исполнительный орган юридического лица как ИО или ВРИО. Более того, наличие в уставе такого органа и наделение такого органа правом решать какие-либо вопросы будет являться прямым нарушением закона, т.к. в этом случае органы юридического лица будут лишаться права осуществлять полномочия, прямо отнесенные к их компетенции. Следовательно, все юридически значимые действия (в т.ч. и заключение договора) не могут расцениваться как совершенные от имени юридического лица. Данный вывод подтверждается и судебной практикой, так Федеральный арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 09.01.2004 по делу № КГ-А41/10211-03 справедливо счел невозможным принятие отказа от кассационной жалобы, подписанного исполняющим обязанности генерального директора ЗАО, действующим на основании приказа генерального директора, так как руководитель назначается решением общего собрания, а полномочия и случаи исполнения его обязанностей уставом общества не предусмотрены.
Для того, чтобы избежать таких ошибок необходимо до заключения договора запрашивать у контрагента копии правоустанавливающих документов , на основании которых действует то или иное лицо.
При приемке товара (по договору купли-продажи или поставки) или объекта недвижимости (по договору аренды или найма) из-за отсутствия согласованной формы акта и (или) порядка приемки достаточно часто возникают споры по количеству и качеству товара, а также состояния объекта недвижимости и ниходящегося там имущества.
При отсутствии согласованного порядка приема результата работ (услуг) и формы акта недобросовестные заказчики могут настаивать на возврате уплаченных сумм, либо вообще отказаться от оплаты работ (услуг), ссылаясь (к примеру) на то, что услуги не были оказаны.
Если требования к содержанию акта приемки работ (услуг) не согласованы, то стороны могут составить акт, предусмотрев в нем сведения, указанные в ч. 2 ст. 9 Закона № 402-ФЗ "О бухгалтерском учете". При этом акт также должен включать перечень проделанных работ (оказанных услуг) и сведения об их объеме, иначе он не будет признан надлежащим доказательством факта оказания услуг и исполнитель не вправе будет требовать их оплаты по ст. 781 ГК.
При написании других разделов договора чаще всего встречаются следующие ошибки:
На первый взгляд многим может показаться - чего проще перестал выполнять свои обязательства по договору - и все - договор расторгнут (или поднял цену и все - другая сторона будет сразу платить по новой цене). Но при этом почему-то не принимают во вримание, что другая сторона может потребовать исполнять свои обязательства в соответствии с условиями договора (и будет права) до тех пор, пока этот вопрос не будет урегулирован. Чтобы избежать такой ситуации в договоре целесообразно изложить порядок его изменения и расторжения;
не указано - какие документы приложены к договору;
Надеюсь, что эта статья поможет свести к минимуму количество ошибок и избежать спорных ситуаций при составлении и исполнении договора.
Если договор уже подписан и избежать ошибок до его подписания не удалось, то их можно исправить путем:
перезаключения договора;
составления дополнительного соглашения к договору.
ВНИМАНИЕ!
Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.
