Позитивное право направлено на упорядочение общественных отношений, на обеспечение осуществления субъектами права своих субъективных прав и выполнения юридических обязанностей, что становится возможным в процессе претворения предписаний правовых норм в жизнь общества, т.е. их реализацию в деятельности государственных и негосударственных организаций, людей, социальных общностей.
Тема реализации права относится к разряду центральных и значимых в теории государства и права. Ее актуальность и проблематичность вызвана отсутствием в науке теории государства и права единства мнений относительно определений таких понятий, как реализация права, соблюдение, использование, исполнение, применение права.
В юридической науке сложилось два основных подхода к пониманию сущности понятия «реализация права». Прежде всего, реализацию права определяют как строго обусловленный процесс осуществления правовых предписаний, воплощение этих предписаний в поведение людей (Н.И. Матузов, В.В. Оксамытный и др.).
В этом значении реализация права характеризуется с объективной и субъективной стороны. С объективной стороны реализация права выражена в совокупности последовательно совершаемых субъектами правомерных действий, предусмотренных нормами позитивного права. В свою очередь реализация права с субъективной стороны можно рассматривать как отношение субъекта права к реализуемым правовым предписаниям, как характеристику интеллектуального (сознательного) и волевого признаков субъекта права в момент совершения предписываемых действий.
Другой подход предполагает, что реализация права это не только процесс или внешнее проявление процесса правового регулирования, а это его конечный результат. В данном аспекте исследователями (Н.А. Катаев, В.В. Лазарев, М.Н. Марченко, В.И. Власов) реализация права определяется, как достижение полного соответствия между требованиями норм совершить определенные поступки или воздержаться от их совершения и суммой фактически последовавших действий.
В современной юридической науке большинством ученых реализация права рассматривается как претворение предписаний правовых норм в жизнь и поведение людей, как конкретное проявление процесса правового регулирования.
Существует достаточно большое количество дефиниций реализации права, среди которых можно выделить следующие.
А. Б. Венгеров: «реализация права – это такое социальное поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм как формы практической деятельности по осуществлению прав, выполнению обязанностей»
В. В. Лазарев, С. В. Липень: «Реализация права - это осуществление правовых предписаний в правомерном поведении граждан, их организаций, органов государства».
В. В. Оксамытный: «Реализация права - это процесс воплощения правовых предписаний в правовом поведении участников общественных отношений».
Л. А. Морозова: «Под реализацией права принято понимать претворение, воплощение предписаний юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных органов, должностных лиц, общественных объединений, физических лиц)».
В. М. Сырых: «Деятельность членов гражданского общества и государства, его органов по переводу действующих норм права в конкретные правоотношения понимается как реализация норм права».
Таким образом, реализацию права можно определить как претворение в жизнь предписаний правовых норм посредством правомерного поведения субъектов права, выраженное в осуществлении ими субъективных прав и выполнении юридических обязанностей.
С учетом приведенного определения можно выделить следующие признаки реализации права.
1. Реализация права это претворение в жизнь предписаний правовых норм.
Это означает, что реализация права представляет собой процесс проведения позитивного права в жизнь, но не в жизнь неодушевленного окружающего материального мира, а в общественные отношения между людьми, т.е. внедрение правовых норм установленных (санкционируемых) государством в поведение людей.
2. Реализация права это претворение в жизнь предписаний правовых норм посредством правомерного поведения субъектов права. Данный признак указывает, что субъекты права (государственные органы, должностные лица, общественные объединения, граждане и др.) осуществляют свои действия (бездействия) руководствуясь нормами права, т.к. реализация права невозможна при противоправном поведении, т.е. нарушении субъектами правовых предписаний.
3. Реализация права находит свое выражение в осуществлении субъектами права субъективных прав и выполнении юридических обязанностей. В данном случае предполагается, что предписания правовых норм содержат субъективные права и юридические обязанности субъектов, и они направлены к конкретным адресатам, которые в ходе выполнения правовых предписаний осуществляют соответствующие права и обязанности.
4. Реализация права – это сложное действие права, которое осуществляется в различных правовых формах , в зависимости от методов правового регулирования, общественных отношений и субъектов права на которые оказывается правовое воздействие.
5. Реализация права гарантируется государством , в случае возникновения препятствий по претворению в жизнь общества предписаний правовых норм, затруднений в осуществлении субъективных прав и юридических обязанностей субъект права может рассчитывать на поддержку и защиту со стороны государства, в т.ч. на осуществление своих прав с помощью мер государственного принуждения.
Реализация права находит свое выражение в различных формах, которые можно классифицировать по следующим основаниям.
По уровню реализации:
· реализация общих установлений, задач и принципов права (например, соблюдение гражданином принципов уважения прав и свобод человека и гражданина, законности и др.);
· реализация общих норм , устанавливающих правовой статус и компетенцию субъектов права (например, реализация гражданином субъективного права на свободу передвижения, свободу совести, свободу мысли, право на отдых и т.д.);
· реализация конкретных норм права в правоотношениях (например, реализация гражданином права на объединение путем вступления в политическую в партию, реализация гражданином своего избирательного права путем участия в выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ).
В зависимости от путей реализации выделяют:
· реализацию права вне конкретных правоотношений (когда субъект реализует свои права и обязанности без вступления в правоотношения с другими субъектами – право на отдых, свобода слова и др.);
· реализацию права в рамках конкретных правоотношений.
По субъекту реализации:
· индивидуальная (осуществляется субъектом права самостоятельно и единолично);
· коллективная (требует участия нескольких лиц).
· активная (в форме действий, например выполнение юридических обязанностей: платить налоги, воспитывать детей, воинская обязанность и т.д.);
· пассивная (выражена в форме бездействия, например не совершать правонарушения).
По методу воздействия:
· добровольная (например, реализация избирательного права путем участия в выборах);
· принудительная (например, обязанность платить алименты, освободить жилое помещение на основании решения суда).
По характеру действий субъектов (правореализующих действий):
· соблюдение;
· исполнение;
· использование;
· применение.
Выделение форм реализации права по последнему основанию получило наиболее широкое распространение в юридической литературе и признается большинством исследователей.
Соблюдение права. Суть этой формы заключается в воздержании субъектами права от совершения действий, находящихся под правовыми запретами.
По мнению Е. И. Темнова: «соблюдение (observatio - от лат. соблюдать, наблюдать) - это воздержание субъектов права от совершения запрещенных правом действий; это пассивная форма реализации права, ибо связана с ненарушением запретов».
Исполнение права. Сущность этой формы реализации права сводится к совершению субъектами права активных действий по обязательному выполнению требований предписаний правовых норм.
Так, например, М. Б. Смоленский считает, что «Исполнение представляет собой реализацию обязывающих норм, выполнение субъектом права возложенных на него обязательств в интересах управомоченной стороны».
Использование права. Эта форма реализации права сводится к совершению действий, дозволенных нормами права, что выражается в возможности субъектов права по собственному желанию и усмотрению осуществлять свои субъективные права и законные интересы.
По мнению В. В. Лазарева и С. В. Липеня: «Использование права - это такая форма его реализации, которая состоит в совершении действий, дозволенных правовыми нормами, в осуществлении субъектами своих прав».
Применение права . Данная форма наступает в тех случаях, когда не наступает реализация права в форме соблюдения, исполнения, использования правовых норм, основанных на взаимном согласии субъектов права, и требуется вмешательство государства для реализации предписаний правовых норм применительно к конкретным жизненным ситуациям и индивидуально определенным лицам.
По мнению М. Б. Смоленского: «Применение права - это властная деятельность специально уполномоченных субъектов по реализации предписаний правовых норм применительно к реальным жизненным ситуациям и конкретным лицам и вынесению индивидуально-правовых актов» (Аналогичные определения дают большинство авторов, например, В. В. Оксамытный,Т. Н. Радько, Р. Т. Мухаев, А. В. Клименко, В. В. Румынина и др.).
Реализацией права называется его воплощение в поведении людей и в общественных отношениях. Право оказывает многообразное влияние на общественную жизнь.
В зависимости от содержания правовых норм и от отношения к их осуществлению со стороны государственных органов, должностных лиц, граждан и их объединений оно способно создать либо демократический правопорядок, основанный на гарантированных правах и свободах граждан, либо тоталитарный строй с детальной регламентацией большой части общественных отношений, замкнутых на государство и подверженных его контролю, либо, наконец, режим беззакония, при котором большинство законов носит декларативный характер, а многие общественные отношения регулируются произвольными велениями агентов власти. Правовое воздействие на общественные отношения имеет разные формы, частично совпадающие с влиянием на те же отношения идеологии, политики, морали.
Специфические для права способы его осуществления принято называть — реализация правовых норм . Основными формами (способами) реализации правовых норм обычно называются использование права, исполнение обязанности, соблюдение запретов, применение правовых норм. Две из названных форм или способов представляют собой реализацию правоотношения. Не все правоотношения возникают в результате сознательно-волевых действий их участников, но все они реализуются через сознательно-волевые действия их участников.
Реализация права в конкретных отношениях осуществляется в 4 формах : соблюдении, использовании, исполнении и применении.
Соблюдение — это такая форма реализации норм права, когда граждане, иные лица воздерживаются от совершения запрещенных правом действий. Установленные законом уголовные, административно-правовые и иные запреты не реализуются.
Использование права — это такая форма реализации права, когда граждане, иные лица используют предоставленные им субъективные права в виде дозволений или правомочий. Субъект по своему желанию реализует предоставленные права собственными действиями (сочиняет литературные произведения, вступает в конкретные правоотношения: покупает в магазине необходимые товары, совершает поездки в городском транспорте, не забывая при этом оплачивать свой проезд).
Исполнение — это такая форма реализации норм права, когда граждане, иные лица исполняют возложенные на них обязанности. Субъект совершает действия, прямо предусмотренные нормой права либо вытекающие из какого-либо договора, заключенного этим субъектом (юноша призывается на срочную военную службу, ателье мод по договору с гражданином обязуется пошить ему костюм). Обязанность признается исполненной, при условии, что она выполнена вовремя, в надлежащем месте и надлежащим образом. Неисполнение обязанности, равно как и ее ненадлежащее исполнение, признаются правонарушением и влекут за собой применение юридической ответственности.
Правоприменение — это такая форма реализации права, при которой компетентный орган государства или должностное лицо издают специальное решение с целью наделения конкретных субъектов правами и обязанностями (приказ директора предприятия о зачислении гражданина Иванова на работу).
В специально-юридическом смысле реализация права пред-ставляет собой воплощение предписаний права в правомерной деятельности участников регулируемых правом отношений (т.е. только последнюю из отмеченных выше форм). Реализацией пра-ва охватываются не все формы выражения права (как это рас-сматривает философский подход), а лишь одна из них, а именно процесс перевода требований закона в правомерное поведение.
С точки зрения специально-юридического подхода реализация права начинается там,где уже есть правовое установление - норма права. При этом норма права может быть выражена как в законо-дательном акте, так и содержаться в ином источнике права - нор-мативном договоре, обычном праве или представлена принципом права.Осуществление тех требований и возможностей, которые составляют содержание данной нормы, и есть реализация права в его специально-юридическом понимании.
Близким по содержанию, однако, более широким по сравне-нию с понятием реализации права является понятие "осуществление права", которым охватываются все правомерные акты поведения, как непосредственных адресатов права, так и правоприменительных органов. Иначе говоря, осуществлением права охватываются и реализация права и правоприменение.
Применение права, таким образом, не является частью (формой, способом) реализации права.Применение и реализация права различаются по многим основаниям. Так, целью реализации права является воплощение правовых предписаний в фактической правомерной деятельности. Цель правоприменения- обеспечить нормальный ход правореализации, т.е. оказать юридическое содействие гражданам в реализации их прав и обязанностей.
Субъектами реализации права являются граждане, их объединения, работники государственных предприятий, организации, осуществляющие предоставленные им законом права и обязанности для достижения определенных целей (личных, производственных и т.п.). Субъект правоприменения — лицо (государственный орган), наделенное властными полномочиями. Есть и другие отличия, о которых речь пойдет в следующей главе.
Правоприменение можно рассматривать в качестве формы (способа) реализации права, если подходить к этому с позиций философского подхода. С позиции же специально-юридического подхода правоприменение не укладывается в содержание реализации права.
Природа,содержание, особенности реализации права прояв-ляются в следующем:
1) Реализация права по своему содержанию есть правомерное поведение адресатов права. Неправомерное поведение не реализует право и не связано с достижением его целей, которые заключены в его нормах. Правомерное поведение есть содержание, объективная сторона реализации права. Реализация права в этом смысле есть претворение правовых норм в правомерном поведении субъектов права.
2) Реализация права всегда связана с достижением определен-ного результата, предусмотренного нормой права. Акт поведения правореализующего субъекта, независимо от того,использует он субъективные права или осуществляет юридические обязанности, сопряжен с наступлением определенных юридических последствий. Результат права всегда свидетельствует о результативном действии права, указывает на то, что фактические и юридические це-ли права достигнуты.
Реализация права с этой точки зрения есть фактическая правомерная деятельность или правомерные действия, связанные с достижением фактических результатов. Конечный результат реализации права, следовательно, не ограничивается юридической стороной (исполнить, соблюсти требование нормы права либо только получить регистрационное удостоверение), но и предполагает достижение той полезной цели, к которой стремится законодатель (скажем, не только получить регистрационное удостоверение на право осуществления определенного вида предпринимательской деятельности, но и осуществление такой деятельности).
Таким образом, содержанием реализации права охватываются как юридически значимое поведение, так и конечный результат — фактически право-мерные действия, связанные с достижением социально полезного результата.
3) Реализация права — это не только объективированные действия (и их результат), но и их субъективная сторона — отношение правореализующего субъекта к этим действиям. Реализация права с этой (субъективной) стороны представляет собой акт подчинения воли адресатов нормы ее требованиям. С этой точки зрения, верно, то, что для юридической квалификации поведения в качестве правомерного его поведения мотивы не имеют решающего значения. Однако же для законодателя далеко не безразлично то, как реализуются требования закона - добровольно или под воздействием угрозы государственного принуждения.
Не имея та-ких представлений,вообще невозможно создать закон, который оказался бы работающим и достигающим своих целей. Так, законом можно определить любые размеры налоговой ставки по отношению к физическим и юридическим лицам. Однако если при этом не будут ущемлены интересы налогоплательщиков, то требования такого закона останутся,лишь благими пожеланиями и большой проблемой для налоговых служб. Данный закон налого-плательщику окажется выгоднее нарушать, чем исполнять.
Отечественная юридическая наука и практика долгое время не принимали в расчет субъективную сторону проблемы реализации права. Считалось, что достаточно принятый закон снабдить санкциями , чтобы он оказался работающим. Однако уже психологическая школа права убедительно доказала, что право — это не только то, что выражено в нормах права, но и то, что воспринято психически сознанием человека, что руководит и направляет его действия. Без "соприкосновения" (восприятия) с сознанием чело-века, его внутренним миром норма права не может воплотиться в реальных действиях.
Значит, реализация права предполагает наличие определенных условий (качественного законодательства, высокой правовой культуры населения) и механизмов (юридических процедур), которые бы побуждали адресатов норм действовать в согласии с их требованиями. Обещанием наград и угроз прибегнуть к принуждению государство, следовательно, не должно в современных условиях обходиться, И то,и другое чрезмерно обременительно для общества.
Многообразие норм права, способов их формулирования в законе, субъектов, к которым они обращены, сфер, в которых происходит их реализация определяет и многообразие форм реализации права. В зависимости от способов правового регулирования - запрещения, позитивного связывания и дозволения и соответствующих им видов правовых норм -запрещающих, обязывающих и управомочивающих, принято выделять три формы реализации права: соблюдение, исполнение и использование.
Соблюдение права — такая форма реализации права, которая заключается в воздержании субъектов права от совершения запрещенных нормой права действий. Так, участники дорожного движения — пешеходы и водители автотранспортных средств — обязаны прекратить движение по красному сигналу светофора; лица, заключающие договор страхования,обязаны воздерживаться от страхования противоправных интересов, страхования убытков от участия в играх, лотереях и пари; страхования расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников (ст. 928 ГК РФ).
Исполнение права — форма реализации, которая заключается в осуществлении субъектами права обязывающего юридического предписания. Если для соблюдения права достаточно не совершать каких-либо действий, то исполнение всегда предполагает совершение обязанной стороной правоотношения активных действий.
Так, продавец товара обязан предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре, предлагаемом к продаже (ст. 495 ГК РФ); арендодатель обязан передать нанимателю имущество на оговоренных договором условиях (ст. 606 ГК РФ); арендатор должен своевременно вносить арендную плату (ст. 614 ГК РФ), в соответствии с федеральным Законом "Об основных гарантиях избирательных прав граждан Российской Федерации", участковые избирательные комиссии обязаны представить для всеобщего ознакомления списки избирателей не позднее чем за 30 дней до дня выборов.
Использование права — форма реализации, которая заключается в совершении субъектами дозволенных правовыми нормами действий. Это форма реализации права обусловлена наличием прав субъекта, которые он может в собственных интересах осуществить. Использование права чаще всего выражается в активной форме. Обладатель права в этом случае совершает какие-либо действия (заключает сделки, собственник передает свое имущество в аренду, доверительное управление может его завещать, дарить, про-дать и совершать иные дозволенные ему действия).
Однако использование возможно и в несовершении определенных действий - отказ обвиняемого, подозреваемого давать показания, отказ свидетеля давать показания в отношении близких родственников (ст. 51 Конституции РФ), отказ обладателя активного избирательного права от участия в голосовании и др.
В зависимости от характера реализации права можно выделять непосредственную и правоприменительную формы (способы) реализации права. Непосредственная реализация права — процесс реализации субъектами субъективных прав и юридических обязанностей без участия правоприменительных органов. Правоприменительная реализация права — процесс реализации субъективных прав и юридических обязанностей гражданами и организа-циями при участии правоприменительных органов.
Если непосредственная правореализация протекает по схеме: "закон — действия правореализуюшего субъекта", то правоприменительная реализация имеет иную схему: "закон — правоприменительный акт — действия адресата закона". Непосредственная реализация не требует каких-либо посредников, нормы закона реализуются непосредственно, напрямую в действиях его адресатов. В подобной форме реализуются те законы, которые обладают свойством прямого действия.
Субъектом реализации права могут выступать отдельные ин-дивиды и коллективы людей, их общности. Так, гражданские или личные права (право на жизнь, имя, достоинство и др.) реализуются исключительно обладателями этих прав, т.е. лично. В коллективной форме реализуются многие политические права (проведение митингов, демонстраций, шествий, право на объеди-нение и др.), социально-экономические (право на забастовку) и некоторые личные (к примеру, право на создание религиозных организаций).
Законодатель может принимать сколь угодно значимые для общества законы и прочие нормативные правовые акты, но они будут «мертвы», если содержащиеся в них общеобязательные требования не будут исполняться. Содержащиеся в законах и других нормативных правовых актах нормы только тогда становятся «живыми», когда они реализуются в сознательно-волевых поступках (действиях) людей. Мало иметь развитое законодательство, необходимо, чтобы его положения получали практическое осуществление в социальной жизни, чтобы каждый человек мог реализовать свои конституционные права и свободы, находясь под защитой государства. Еще Ш.-Л. Монтескье писал: «Когда я отправляюсь в какую-либо страну, я проверяю не то, хороши ли там законы, а то, как они осуществляются, ибо хорошие законы встречаются везде». Государство, не обеспечивающее реализацию права, остается в проигрыше, так как не достигаются поставленные обществом цели и задачи по регулированию общественных отношений. Социальное назначение права как раз и выражается в регулировании общественных отношений путем реализации правовых предписаний.
Формирование гражданского общества и построение демократической правовой государственности предполагают эффективное осуществление правового регулирования, повышение роли и авторитета закона, четкую реализацию и претворение в жизнь предписаний правовых норм.
В механизме правового регулирования общественных отношений реализация права имеет существенное значение, так как от процесса реализации (осуществления) права во многом зависит, в какой мере будет существовать реальный правопорядок в стране и обеспечена свобода личности в рамках правового закона.
Реализация норм права – это воплощение их предписаний в реальное поведение субъектов права. В то же время реализация права имеет две стороны. Во-первых, это следование праву со стороны государства, его органов и должностных лиц. Во-вторых, – осуществление права в поступках граждан, должностных лиц, органов государства. Исходной формой реализации права государством является правотворчество.
Толкование нормативных актов также можно отнести к форме реализации воли законодателя. Следует обратить внимание на социальную природу правомерного поведения, значение гражданского долга и социальной ответственности в его механизме, уяснить требования, предъявляемые к деятельности должностных лиц, государственных органов и общественных объединений по реализации предоставленных им полномочий и возложенных на них обязанностей.
Существуют следующие формы реализации норм права: осуществление (использование), исполнение, соблюдение, применение .
Осуществление (использование) прав, или правомочий, выражается в активной реализации возможностей, предоставляемых субъектам различных общественных отношений нормами права. В пределах данной формы реализации права происходит осуществление субъективных прав участниками регулируемых с помощью права общественных отношений.
Пример – осуществление гражданами России своих конституционных прав на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов (ст. 30 Конституции РФ); право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование (ст. 31); право иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст. 35); право участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей (ч. 1 ст. 32).Исполнение требует активных действий, связанных с претворением в жизнь обязывающих предписаний.
Речь идет также о реализации правомочий государственными и иными органами и организациями, которые являются участниками правовых отношений. Действуя в соответствии со своими уставами, положениями или иными актами, определяющими их правовой статус, они беспрепятственно осуществляют свои функции, а тем самым и присущие им правомочия. Аксиоматичен тот факт, что использование или неиспользование субъективных прав гражданами является сугубо добровольным делом. Никто не может принуждать их к использованию ими своих прав и никто не может нести никакой ответственности за неиспользование этих прав.
По-иному обстоит дело с осуществлением правомочий государственными органами и должностными лицами. Здесь осуществление является не только правом, но и обязанностью этих органов и должностных лиц.
Исполнение выражается в обязательном совершении активных действий, которые предписываются нормами права. В такой форме реализуются нормы, определяющие юридические обязанности граждан, должностных лиц, государственных и общественных организаций, их органов. Особенность этой формы реализации выражается в том, что субъекты должны, независимо от собственного желания, совершать активные действия, предусмотренные нормами права. Например, обязанность подрядчика выполнить качественно, в полном объёме и в определённый срок указанные в договоре работы; обязанность свидетеля давать правдивые показания правоохранительным органам; обязанность «сохранять природу и окружающую среду, бережно относится к природным богатствам», как указанно в Конституции Российской Федерации.
При соблюдении субъекты воздерживаются от совершения противоправных действий, иными словами, соблюдают требования правовых норм. С правовой точки зрения поведение индивида может быть правомерным, либо неправомерным, либо юридически безразличным. Соблюдение правовых норм есть вид правомерного поведения, его первая и наиболее общая форма реализации права, ибо если люди ведут себя правомерно, спокойно живут, работают, ничего не нарушают, являются законопослушными гражданами, то тем самым достигаются те цели, на которые рассчитывал законодатель.
Особенности данной формы реализации заключаются в следующем:
а) это в основном пассивная форма поведения субъектов – воздержание от совершения неправомерных действий;
б) это наиболее общая и универсальная форма реализации права, охватывающая всех без исключения индивидуальных и коллективных субъектов - от рядового гражданина до президента, от самых нижестоящих структур власти до парламента и правительства;
в) она касается главным образом правовых запретов;
г) осуществляется вне конкретных правоотношений;
д) происходит в большинстве случаев естественно, обычно, незаметно, никак не фиксируется.
Применение права – особая форма реализации права, сущность которой заключается в деятельности компетентных органов государственной власти по претворению предписаний правовых норм в жизнь.
Реализация права – претворение, воплощение предписаний юр норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов правоотношений.
Формы реализации:
1)по характеру правореализующих действий и виду реализованных юр. норм:
Использование (связано с правами, есть выбор)
Исполнение (связано с обязанностями – воинский долг)
Соблюдение (вся ос.ч. запреты, если предусмотрено наказание, значит действует запрет)
Применение правовых норм – специфическая форма реализации НП, осуществляется специально уполномоченными на то органами, ДЛ, общественными организациями.
2) по субъектам реализации:
Индивидуальные – право на заключение брака, на обучение, право на пикет)
Коллективные – образование полит партий, обществ объед, право на митинги, забастовк).
3) по уровню реализации НП:
Реализация общих установлений (реализация задач, принципов права)
Реализация общих норм, устанавливающих правовой статус и компетенцию
Реализация конкретных ПН в конкретных правоотношениях.
57. Правоприменение: понятие и стадии.
Узкий подход:
Право применяет только государство.
Широкий подход:
Право применяют все те, кто имеет власть (ОМСУ, власть родителей над несовершеннолетними детьми, власть над верующими (анафема), власть работодателей).
Признаки:
Властная деятельность уполномоченных органов
Индивидуализация правовых предписаний относительно конкретного субъекта в конкретной ситуации).
Творческая деятельность (судья квалифицирует преступления) – не всегда!!!
Организующая деятельность – (прием на работу, закупка оборудования).
Осуществляется в специально установленных З формах (приказ о зачислении на работу).
Завершается вынесением актов (приговор суда, расторжение брака, досмотр на таможне).
Контроль (получить разрешение).
Применение права - властная деятельность уполномоченных на то гос или иных органов, состоящая в рассмотрении конкретного юр вопроса, дела, на основе юр фактов и конкретных ПН и вынесении по нему индивидуальн решения, обязательного для адресата.
Стадии:
1) установление фактических обстоятельств юр дела. На этой стадии необходимо выявить и зафиксировать все факты, имеющие отношение к делу;
2) выбор и анализ НП , подлежащей применению, а также юр квалификация фактических обстоятельств дела (юр анализ соотношения смыслового содержания юр нормы с фактическими обстоятельствами дела);
3) уяснение содержания НП, разъяснение её компетентным органам. Уяснение+разъяснение=толкование.
3) принятие решения по юр делу и его документальное оформление (принятие правоприменительного акта);
4) исполнение правоприменительного акта и контроль исполнением.
58. Акты применения права: понятие и виды. Юр техника актов применения права.
Акт применения права – это индивидуальное, властное веление (предписание), вынесенное в результате решения юр дела.
Признаки АП:
Применяются компетентным Гос (мун) органом, ДЛ, уполномоченной общественной организацией (все кадровые назначения). ПН применяют все у кого есть власть.
Носят властный характер, отсюда обязательный характер.
Индивидуализируют НП, применительно к конкретным ситуациям и лицам. Здесь принципиальное отличие АП от источников (форм) права, т.к. источники – неперсонифицированны.
Имеют как правило, документальную форму (приговор суда).
Не имеют документальной формы – приказы в устной форме (приказ открыть огонь).
Выступают юр фактами, т.е. влекут возникновение, изменение, прекращение правоотношений. Например, отстранение от должности одного и назначение другого.
Классификация:
По отраслям:
АП – Указ Президента (кадровые назначения на гос должности)
ТП – приказ ректора о назначении на должность
УП – приговор суда
УПП – очная ставка
МП – приказ «О назначении ответственного за проведение дня города»
По субъектам правоприменения:
Акты исп органов – все кадровые вопросы правительства – назначение советника, прес секретаря
Суд акты – приговор, постановления
Контрольно-надзорные – аудиторы счетной палаты 9акты проверок). По результатам проверок президент принимает решение.
По характеру решения:
Запрещающие – д. Никульское была обнаружена инфекция – ввели карантин или парад победы на красной площади – пропускная система.
Обязывающие – обязанность остановиться на требования сотрудника ДПС
Поощрительные – приказ о премировании
Удостоверительные акты (паспорт, зачетка, студ.билет, свид-во о рождении)
По функциональному признаку:
Правоприменительные – Указ о назначении мин обороны»
Правообеспечительные – решение о выделении денег на парад 9 мая или день города, или проведение олимпиады.
Акты-регламентаторы – акты правительства по реализации Указов Президента РФ. Регламентируется работа по срокам, лицам. Регламент ГД не подходит.
По способу выражения:
Акты – документы (приговор)
Акты-действия (жест регулировщика, флаг приспустить)
Акты символы (парад победы)
По наименованию:
- приказы (о назначении)
Постановления (суда)
Приговор
Указания (начальника)
Представление (к награде)
Резолюция («оплатить» на служебной записке)
Указы (президента о помиловании). Постановление об амнистии – это НПА, а не правоприменительный акт, т.к. не индивидуализированный, а для опред группы лиц.
Протоколы (заседания)
Решения
Разрешения (о ношении оружия)
Предупреждения
Предписания (госпожнадзор – предписание чтобы был план эвакуации).
Соотношения НПА и ПА:
Являются правовыми актами
Принимаются компетентными органами
Носят властных характер
Обладают юр силой и обязательны к исполнению
Обеспечены гос принуждением – не универсальный, т.к. например представление к награде президент может не подписать, но за это не предусмотрено принуждение.
Отличия:
1)НПА – содержит НП
2) НПА неперсонифицированные
ПА – адресованы конкретным лицам, поименованы
3) НПА выражает метод общенормативного абстрактного правового регулирования
ПА – метод индивидуального регулирования
4) НПА – характеризуются возможностью неоднократной реализации (не выступает юр фактом).
ПА действует только 1 раз и выступает юр фактом.
5) НПА – всегда имеет документарную форму
ПА – не всегда имеет документальную форму.
Правоприменительные акты имеют четкую структуру и состоят из 4х частей:
1) вводная часть - наименование акта (приговор, решение, постановление и т.д.), место и дата принятия, наименование органа/ДЛ, которое принимает решение, по какому делу;
2) описательная часть содержит указания на юр факты, которые явились предметом рассмотрения, указывается – когда, где, при каких обстоятельствах, каким способом совершены деяния;
3) мотивировочная часть - анализ, оценка доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактич обстоятельств, их юр квалификация, ее обоснование, ссылки на соответствующие процесс нормы;
4) резолютивная часть - решение по делу (формулируется конкретное решение о правах и обязанностях, об избранной мере юр ответственности).
59. Пробелы в праве: понятие, виды, способы их преодоления и устранения.
Пробел в праве - полное либо частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.
Псевдопробел – мнимый – отсутствие нормы, при отсутствии необходимости в ней.
Виды:
По отраслям:
В КП – Ельцин по мнению Зюганова не выполнял свои обязанности и КПрф при поддержки партии «Яблоко» хотели отрешить президента от должности. Но ни в КРФ, ни в ФКЗ нет нормы, закрепляющей сколько времени необходимо не выполнять обязанности.
По источникам (формам):
Нормативном договоре
Юр прецеденте. Это 4 основных источника.
В религиозных текстах (мусульманское право) – основной источник права коран – отсутствие информации о захвате заложников, угоне, захвате судна.
По виду НПА:
В законе
По виду прецедента:
- суд прецедент
Адм прецедент
По элементу нормы права:
В гипотезе
В диспозиции
В санкции. Например, ввели запрет за распитие спиртных напитков в общественных местах, но отсутствуют санкции за это.
По времени появления:
- первоначальный – на момент издания НПА, в результате упущения правотворческих органов.
Вторичный – появляются после издания НПА, нормативных договоров, в процессе развития общественных отношений.
По причинам появления:
Объективная – нельзя было предусмотреть на момент написания: незаконное радиовещание (международное уголовное преступление, т.к. может создавать помехи), этих норм объективно не могло существовать в древних источниках. Или УК РСФСР 22 года – отсутствие норм о компьютерных преступлениях.
Субъективная – недостаток юр образования, непрофессионализм – в зак органе, особенно в ФС, ГД должны преобладать юристы, хотя бы простое большинство.
Понятие «правовой вакуум» Малиновский (МГИМО) ввел это понятие – состояние близкое к этому возможно во время соц катаклизмов (кардинальная смена власти). До 1922, до принятия УК РСФСР, УК 1903г. не действовал, были разъяснения, но фактически в них не было ни одного состава, т.е. с 17 по 22 год было состояние близкое к правовому вакууму.
По степени неурегулированности:
Полное отсутствие норм
Может не хватать какой-то одной нормы, или элемента нормы, статьи.
Например, ФЗ «О легализации незаконных доходов».
Пробел можно ликвидировать: в результате законотворчества принять ФЗ, ФКЗ, подзаконный акт.
Конституционное собрание предусмотрено, но как оно формируется. Численность, состав – не сказано ничего.
Преодоление:
Аналогия Закона - способ преодоления пробел, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы, конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношениями.
К ней можно обратиться:
Если есть пробел
В 1 очередь ищем в том же НПА, потом актах этой же отрасли, далее в наиболее близкой отрасли (в ГК – предр.пр.,СП, ЖП, Комм.пр.).
Современное УК запрещает применение аналогии и права, и закона (после смерти Сталина 1957-58гг.).
Если берем норму из сходной отрасли – это субсидиарное применение права (ЖП из ГП).
Если норма отсутствует в сходной отрасли, то применяется аналогия права – способ преодоления пробела, при котором он устраняется на основе принципов права.
Аналогия должна применяться в строгом соответствии с требованиями законности , разумности и целесообразности .
В каждом конкретном случае решение , принятое по аналогии имеет значение для этого случая.
Реализация права - процесс воплощения юридических предписаний в правомерных действиях , органов, организаций, учреждений, должностных лиц и всех иных участников общественных отношений.
Вне деятельности людей реализация права немыслима.
Правореализация - это трансформация заложенных в юридических нормах требований в правомерное поведение субъектов. При этом правомерное поведение может быть как добровольным, так и принудительным, т.е. совершаемым под угрозой применения санкций.
Само собой разумеется, что реализация права связана только с правомерным поведением , по каким бы мотивам оно ни совершалось: неправомерные действия, правонарушения не могут служить способом осуществления .
Процесс реализации права протекает под влиянием целого ряда факторов - социально-экономических, политических, культурных, нравственных, психологических, организационных и других. Задача заключается в том, чтобы создавать наиболее благоприятные условия, среду для нормального правового регулирования, а стало быть, и успешного проведения реформ.
Право в любой его интерпретации (а вокруг данного понятия всегда велась и сегодня ведется оживленная полемика) - сложное, многогранное явление. Соответственно и механизм его реализации сложный и многоаспектный. Он представляет собой комплекс взаимосвязанной правовой деятельности, характер и направления которой зависят от особенностей тех или иных норм, их целей, содержания, юридической силы, иерархии, адресатов, сферы "приложения", отраслевой принадлежности и т.д.
соблюдение;
При соблюдении субъекты воздерживаются от совершения противоправных действий, иными словами, соблюдают требования правовых норм. С правовой точки зрения поведение индивида может быть либо
В форме соблюдения реализуются запрещающие нормы , требующие пассивного поведения (воздержания от действий).
Соблюдение правовых норм есть вид правомерного поведения и в то же время первая, главная и наиболее общая форма реализации права, ибо если люди ведут себя правомерно, спокойно живут, работают, ничего не нарушают, являются законопослушными гражданами, то тем самым достигаются те цели, на которые рассчитывал законодатель. Право реализуется, претворяется в жизнь.
Особенности данной формы:
использование;
Использование - это такая форма реализации права, когда субъекты по своему усмотрению и желанию используют предоставленные им права и возможности, удовлетворяют законные интересы, осуществляют свою праводееспособность. Характерный признак данной формы - добровольность . Никто не может заставить гражданина во что бы то ни стало использовать свое право. Реализуются главным образом управомочивающие нормы .
Управомоченный извлекает из процесса реализации необходимые ему полезные свойства, блага, удовлетворяет свой интерес. Использование может осуществляться как активным поведением, так и пассивным.
Что касается использования как формы реализации, то оно обеспечивается таким мощным стимулом, как интерес, который содержат управомочивающие нормы и субъективные юридические права. Однако и здесь государство не должно оставаться безучастным: оно должно создавать условия для использования права и обеспечивать его защиту.
В повседневной жизни люди постоянно совершают разнообразные юридически значимые, дозволенные законом действия, вступают друг с другом, а также с организациями и учреждениями в определенные правоотношения, заключают разного рода гражданско-правовые сделки, договоры (продают, покупают, поступают и увольняются с работы, вступают в брак, разводятся и т.д.). Для совершения подобных действий не требуется каких-либо специальных разрешений компетентных органов - достаточно того, что их разрешил сам закон. В то же время в некоторых случаях в целях полного и беспрепятственного осуществления гражданином своего права необходимо содействие (помощь) упомянутых органов или должностных лиц (к примеру, гражданин не может назначить сам себе пенсию, предоставить жилье, выдать зарплату, вручить паспорт, зачислить себя в вуз, освободить от должности или, скажем, оформить завещание , и т.д.). Требуется "вмешательство" надлежащих властных служб, структур, инстанций, наделенных соответствующими полномочиями.
исполнение;
При исполнении субъекты выполняют возложенные на них обязанности, функции, полномочия, реализуя тем самым соответствующие правовые нормы. В форме исполнения реализуются обязывающие нормы , требующие активного поведения (действий).
Специфика данной формы:
Например, молодой человек призывного возраста обязан исполнить свой воинский долг - отслужить в армии, если нет никаких льгот и отсрочек; граждане обязаны платить налоги , оплачивать проезд на всех видах транспорта, являться в суд по повестке в качестве свидетелей; прокурор должен реагировать на нарушение законности , выдать ордер на преступника, если тот совершил уголовно наказуемое деяние, а суд - вынести обвинительный приговор, если вина злоумышленника доказана; следователь призван совершать все необходимые процессуальные действия при расследовании преступления и т.д. При этом реализация должностными лицами своих полномочий является не только их правом, но и обязанностью.
применение.
Применение . В процессе своей реализации нормы права не только соблюдаются, исполняются и используются, но и применяются уполномоченными на то органами и должностными лицами к соответствующим субъектам, фактам, событиям. Гипотеза любой правовой нормы как раз и указывает на условия, обстоятельства ее применения. Имеет особую значимость для юристов (судей, прокуроров, следователей), а также других работников госаппарата.
Стадии механизма правового регулирования
Четвертая стадия механизма правового регулирования - реализация субъективных прав и юридических обязанностей , при которой правовое регулирование достигает своих целей - позволяет интересу субъекта удовлетвориться. Акты реализации субъективных прав и обязанностей - это основное средство, при помощи которого права и обязанности претворяются в жизнь, т.е. осуществляются в поведении конкретных субъектов.
Эти акты могут выражаться в трех формах: соблюдении, исполнении и использовании. Названная стадия механизма правового регулирования отражается в таком его элементе, как акты реализации прав и обязанностей.
В реализации права в принципе заинтересован только тот, кто имеет субъективное право, т.е. субъект права. Все иные лица - обязанная сторона, правоприменитель, законодатель - действуют в конечном счете в интересах управомоченного. Деятельность названных лиц и органов, юридические нормы, которые эту деятельность регулируют, в совокупности образуют сложный и многоаспектный механизм реализации права. Следовательно, решение вопроса о том, будет право реализовано или нет, зависит от его обладателя. Лишь по его может быть использован, введен в действие механизм права. Важно лишь, чтобы такой механизм был в наличии, мог действовать качественно и эффективно.
Частью механизма реализации права выступают механизмы защиты субъективного права, т.е. механизмы юридической ответственности.
