Ликвидация компании - весьма сложная процедура как с юридической, так и с организационной точки зрения, требующая немало времени и опыта в соответствующей сфере. Законодательно она регулируется статьями 61–64 ГК РФ, в которых изложены определение ликвидации, обязанности лиц, принявших решение о ее проведении, порядок проведения и удовлетворения требований кредиторов ликвидируемой организации.
В зависимости от того, является ли ликвидация добровольной или принудительной, от собственников потребуется выполнить определенную последовательность действий. В нашей статье пойдет речь о том, как закрыть компанию на добровольной основе.
Ликвидация организации - это прекращение ее существования путем внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) с погашением всех ее прав и обязанностей без передачи кому-либо. В соответствии с этой процедурой бывшие руководители компании и ее собственники полностью освобождаются от любых претензий со стороны кредиторов, налоговых органов и органов внутренних дел.
Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей (акционеров или дольщиков) компании. Это самый правильный путь для исключения компании из ЕГРЮЛ, освобождающий ответственных лиц, в частности главного бухгалтера и генерального директора, от субсидиарной ответственности. Неприятные последствия при добровольной ликвидации для руководителей и собственников практически отсутствуют. Исключением являются возможные доначисления налоговых платежей, пеней и штрафов.
Собственник принимает решение о ликвидации компании по различным причинам. В одном случае поводом к этому является требование кредиторов, в другом - государственных органов. Бывает и так, что ликвидация предприятия происходит в случае необходимости реструктуризации бизнеса или нерентабельности продолжения ее деятельности. Еще одним распространенным поводом к закрытию фирмы являются нарушения правил ведения бухгалтерского или налогового учета. В этом случае проще ликвидировать компанию, чем попасть на большие штрафы в ходе очередной налоговой проверки.
Вне зависимости от причины ликвидации предприятия наступает момент, когда владелец или управляющий менеджер сталкивается с необходимостью официального закрытия юридического лица. Что он должен предпринять и какие документы понадобится заполнить, чтобы оставить эту компанию в прошлом?
Добровольная ликвидация предприятия включает в себя несколько этапов. По закону ликвидационная комиссия обязана уведомить налоговые органы о завершении ликвидации не ранее чем за 2 месяца с момента публикации объявления в СМИ. Таким образом, минимальный срок, определенный законодательством, составляет 3 месяца, максимальный срок не установлен. Как показывает практика, процесс добровольной ликвидации предприятия занимает 5–6 месяцев, но в некоторых случаях он затягивается на срок до одного года.
Этап 1. Принятие решения о ликвидации, назначение ликвидатора и уведомление регистрирующего органа. На этом этапе проводится учредительное собрание, на котором и принимается решение о ликвидации компании. Оно оформляется документально и подписывается всеми учредителями. Назначение ликвидатора или ликвидационной комиссии производится в рамках решения и оформляется в виде нотариально заверенного уведомления. На этом же этапе подготавливается сообщение о начале процедуры ликвидации. Подача сообщения о ликвидации фирмы в регистрирующие органы производится в течение 3 дней с момента принятия решения. Этот срок установлен действующим законодательством. После подачи сообщения регистрирующий налоговый орган вносит запись о начале ликвидации в ЕГРЮЛ и выдает соответствующее свидетельство. Кроме того, необходимо уведомить Пенсионный фонд и Фонд социального страхования.
Этап 2. Публикация сообщения о ликвидации в официальных СМИ. Официальными СМИ для публикации считаются «Вестник экономического правосудия» и «Вестник государственной регистрации». Обычно публикация производится после получения свидетельства в налоговой, но законодательство РФ не запрещает обращаться одновременно в регистрирующий орган и в СМИ. Текст сообщения должен содержать полное наименование юридического лица, ОГРН, ИНН, КПП, юридический адрес, сведения о принятом решении о ликвидации (дата, номер и наименования органа, принявшего решение), порядок, сроки, адрес и телефон для заявлений требований кредиторов.
К сообщению должны быть приложены документы: бланк-заявка (2 экз.), сопроводительное письмо (2 экз.), решение о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии, лист записи ЕГРЮЛ о принятии решения о ликвидации, платежный документ и доверенность (в случае заполнения документа доверенным лицом). Все документы должны быть заверены соответствующими подписями и печатями.
Этап 3. Уведомление о ликвидации работников организации, ее кредиторов и службы занятости. Работников компании и службу занятости уведомляют о предстоящей ликвидации не позднее, чем за два месяца. Кредиторам также необходимо дополнительно сообщить о ликвидации, публикация в СМИ является недостаточной. Это делается не позднее, чем за один месяц. На этом же этапе ликвидатором рассматриваются требования кредиторов к компании.
Этап 4. Прохождение налоговой проверки (сверки с налоговыми органами) . В течение двух месяцев со дня принятия решения о ликвидации компания будет подвергнута выездной налоговой проверке. Это делается в обязательном порядке, независимо от того, когда подобная проверка проводилась в последний раз. Обычно в результате проверки начисляются дополнительные налоговые платежи, пени и штрафы. В том случае, если у организации остались должники среди контрагентов, проводится взыскание долгов согласно договору.
Этап 5. Составление промежуточного ликвидационного баланса, уведомление регистрирующего органа о его составлении . По истечении срока, отведенного на заявление требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточной ликвидационный баланс (ПЛБ). Он имеет форму обычного бухгалтерского баланса и отражает сведения об имуществе организации, требования кредиторов и результаты их рассмотрения. Уведомление об утверждении ПЛБ направляется в регистрирующие органы.
Этап 6. Расчеты с кредиторами . На этом этапе ликвидируемая компания производит расчеты с кредиторами, успевшими предъявить свои требования в установленный законодательством срок.
Этап 7. Инвентаризация и распределение оставшегося имущества компании . Проводится после окончательных расчетов с кредиторами с целью получения информации об оставшемся имуществе организации.
Этап 8. Формирование ликвидационного баланса. Государственная регистрация ликвидации. Ликвидационный баланс формируется после всех расчетов с кредиторами и проведения инвентаризации. На собрании учредителей принимается решение об утверждении ликвидационного баланса, после этого подготавливается заявление о регистрации юридического лица в связи с ликвидацией и оплачивается госпошлина. Пакет документов, включающий ликвидационный баланс, решение о его утверждении, квитанцию об оплате госпошлины, документы, подтверждающие получение кредиторами уведомления о начале ликвидации, передаются в регистрирующий орган. По истечении пяти дней выдается свидетельство о ликвидации. Процедура завершена.
Процесс добровольной ликвидации предприятия очень бюрократизирован. Побочной стороной является риск назначения дополнительных налоговых проверок, что может привести к доначислению налогов, штрафов или пеней.
Однако преимуществ у добровольной ликвидации гораздо больше по сравнению с принудительной. Все обязанности ликвидированной организации перед государством и третьими лицами прекращаются, а также исключается возможность проведения последующих проверок. После ликвидации кредиторы и уполномоченные органы не вправе требовать исполнения своих требований, если они не успели заявить о них до или в процессе ликвидации в установленный законом срок. Кроме того, по окончанию ликвидации к компании нельзя предъявить штрафные санкций или требования инвесторов. Претензии потребителей на ликвидированное предприятие тоже не распространяются.
Самостоятельно довести ликвидацию до благополучного завершения очень сложно, гораздо эффективнее поручить ее специалистам, которые сделают все в соответствии с требованиями законодательства и в максимально короткие сроки.
В первую очередь важно определиться с личностью, назначаемой на должность ликвидатора. К этому лицу перейдет руководство предприятием в период ликвидации. Им может быть как прежний руководитель компании, так и любое третье лицо. Полномочия прежнего руководства прекращаются с момента принятия решения о ликвидации.
Срок проверки ликвидируемого лица налоговым органом не определен и фактически устанавливается налоговым органом. До момента ее завершения и урегулирования предъявленных в ее ходе требований налоговых органов процедуру ликвидации завершить невозможно.
Важно строго соблюдать регламент процедуры ликвидации. Регистрирующие и налоговые органы, а также внебюджетные фонды выдвигают жесткие требования к ходу выполнения обязательных действий при ликвидации. Одно нарушение срока или порядка оформления документации - и вам может быть отказано в ликвидации компании. Тщательно готовьте документы и соблюдайте все требования, чтобы благополучно завершить процедуру.
К ликвидации компании путем банкротства обычно прибегают тогда, когда юридическое лицо не в состоянии погасить свои долги. Это практически единственный легальный способ избежать ответственности и претензий со стороны кредиторов. Основным документом, регламентирующим процедуру ликвидации по этой схеме, является Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Федеральный закон определяет понятие банкротства как полную невозможность совершения платежей должником по взятым на себя обязательствам перед персоналом и кредиторами из-за неимения свободных денежных средств. Поводами инициирования процедуры банкротства являются следующие:
На заметку
При наличии предпосылок банкротства инициировать процедуру ликвидации может не только кредитор, но и сам должник.
Признание юридического лица банкротом, так же как и добровольная ликвидация компании, производится в определенном порядке.
Первый этап установления несостоятельности должника. Его целью является выявление реальных финансовых возможностей компании и анализ ее положения в отрасли как состоятельного или несостоятельного участника хозяйственной деятельности. С помощью наблюдения можно определить, есть ли у должника физическая возможность осуществлять необходимые платежи в полном объеме. Процедура наблюдения ограничивает полномочия руководителя предприятия. На протяжении всего этапа арбитражный суд назначает временного управляющего, имеющего доступ ко всей информации компании, включая содержащую коммерческую тайну. Наблюдение имеет четкие временные ограничения, согласно которым оно не может длиться более 7 месяцев. По окончании наблюдения временный управляющий представляет в арбитражный суд отчет и принимается решение о переходе к следующему этапу банкротства.
На этом этапе составляется план мероприятий по возврату компании платежеспособности. Целью этого документа является полное погашение всех задолженностей за ограниченный промежуток времени. При проведении процедуры санации должны быть соблюдены определенные условия:
На время процедуры оздоровления отменяются начисления штрафов, пеней, дивидендные выплаты, снимается арест с имущества, приостанавливается производство по исполнительным листам. Если после проведения санации финансовое состояние компании не улучшилось или улучшилось незначительно, происходит переход к следующему этапу.
На этом этапе все функции руководства компанией принимает на себя внешний управляющий. Продолжительность внешнего управления по закону составляет один год с возможностью продления срока на 6 месяцев. Для возврата платежеспособности могут быть приняты меры, включающие смену профиля деятельности и закрытие нерентабельных направлений, возврат дебиторской задолженности, уступку прав требования юридического лица, дополнительный выпуск акций, реализацию организации-неплательщика и другие. По окончании этапа подготавливается отчет и принимается решение о начале выплат кредиторам. Если есть возможность полностью удовлетворить все требования, то процедура банкротства прекращается. В противном случае наступает следующий этап.
Этот этап является окончательным и переход к нему означает, что признание несостоятельности компании произошло на уровне арбитражного суда. В результате этого собственность компании подлежит продаже на торгах для того, чтобы закрыть долги кредиторам, выплатить судебные издержки и долги персоналу по заработной плате. Процедура конкурсного производства занимает 6 месяцев с возможностью продления еще на такой же срок.
Конкурсный управляющий осуществляет инвентаризацию и оценку собственности и активов компании, составляет отчет с полным отражением конкурсной массы (имущества должника) и отслеживает ход торгов. Конкурсное производство - крайняя мера в процессе банкротства. По итогам торгов сумма средств может не соответствовать размеру долга компании, и долговые обязательства в этом случае гасятся не полностью, что не соответствует интересам кредиторов. В этом случае руководитель компании может быть привлечен к уголовной ответственности. Конкурсное производство завершается прекращением деятельности компании.
На любом этапе в ходе процедуры банкротства между его участниками может быть заключено мировое соглашение. Инициатором выступает любая из сторон, но принятие соглашения осуществляется только при полном согласии всех участников процесса. При заключении мирового соглашения процедура банкротства прекращается. Если одна из сторон не соблюдает условия соглашения, то процесс признания несостоятельности возобновляется. Максимальный срок проведения процедуры банкротства может составлять 5 лет.
На заметку
Ликвидация предприятия-банкрота может проходить по упрощенной процедуре, минуя такие предварительные этапы, как наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление.
Итак, руководители и собственники вправе сами выбирать, каким способом ликвидировать компанию. Но следует все же прислушаться к советам профессионалов.
В процессе добровольной ликвидации фирмы часто выясняется, что у организации существуют долги перед кредиторами, а средства для их погашения отсутствуют. В этом случае выполняется процедура банкротства ликвидируемого должника. Она подразумевает оперативное осуществление судебного разбирательства.
Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .
Это быстро и БЕСПЛАТНО !
Банкротство ликвидируемого должника выполняется с помощью . Она представляет список мер, применяемых к организации, не способной расплатиться по долгам перед вкладчиками. Судебное разбирательство и исполнение принятых решений осуществляются быстро.
Если имущества компании хватает для погашения задолженности, процедура будет выполнена на общих основаниях. Операция может применяться при реорганизации только .
Если деньги на погашение всех задолженностей сразу отсутствуют, гасить долги необходимо в следующем порядке:
Если кредиторы выдавали ссуды под залог имущества должника, требования по обязанностям удовлетворяются с помощью стоимости предмета.
Долги по налогам входят в третью очередь погашения и должны удовлетворяться вместе с требованиями других кредиторов. В случае, когда при банкротстве организации у нее нет ни денежных, ни имущественных средств, то после завершения банкротства обязанности перед кредиторами считаются погашенными.
Если было доказано, что имущество для возврата долга отсутствует, должен выполнить отчет о произведенных операциях и предоставить его в суд и кредиторам. Чтобы выполнить процедуру владельцу ликвидируемой компании, необходимо нанять и высокопрофильных юристов. Они учтут особенности ликвидируемого должника и быстро завершат операцию.
Если у ликвидируемого предприятия отсутствует средства для возмещения задолженности кредиторам, без судебного разбирательства не обойтись. Когда решение о реорганизации компании принято, создается комиссия. Она занимается анализом сложившейся обстановки и выявлением .
Если выяснится, что у фирмы имеется долг перед другими организациями, члены комиссии должны незамедлительно составить заявление и передать его в арбитражный суд. На выполнение процедуры отводится 10 дней . За превышение срока членов комиссии и управляющий состав фирмы могут привлечь к ответственности.
Рассмотрев полученные материалы, суд принимает решение о признании компании банкротом. Начинается делопроизводство, осуществляемое в форме конкурсного. Назначается человек, который возьмет на себя роль управляющего на время выполнения процедуры.
У кредиторов есть 30 дней, чтобы выдвинуть требования к ликвидируемому предприятию. Если у организации имеется имущество, назначается его оценка. Ответственность за проведение операции лежит на управляющем.
Через 30 дней имущество организации реализуется, а деньги в порядке установленной очереди возвращаются кредиторам.
Пошаговая инструкция позволит быстрее завершить процедуру банкротства ликвидируемого должника. Операция делится на 2 этапа.
В список входят:
| Начало ликвидации фирмы | К этому этапу относятся следующие шаги:
|
| Банкротство должника | Если стоимость имущества покрывает величину долга, оно , а задолженность ликвидируется. Если величина обязательств превосходит имеющиеся средства, начинается 2-й этап банкротства ликвидируемого должника.
Требуется выполнить шаги:
|
Особенности банкротства ликвидируемого должника состоят в том, что внешнее управление, наблюдение и финансовое оздоровление не применяется. После того, как суд признает компанию обанкротившейся, назначается делопроизводство в форме конкурсного. Это происходит из-за специфики положения организации.
Все процедуры, которые используются при банкротстве организации, направлены на оздоровление и сохранение предприятия. Конкурсное делопроизводство является исключением из списка.
Решение о прекращении деятельности фирмы уже принято и реанимировать организацию бессмысленно. Банкротство ликвидируемого должника – единственный способ законного прекращения функционирования компании с задолженностью перед вкладчиками.
Операция осуществляется в следующем порядке:
Законом предусмотрено, что во время проведения реорганизации в форме ликвидации может использоваться упрощённая версия процедуры. Если компания не может погасить накопившиеся долги, ликвидатор должен подать заявление в суд о признании фирмы банкротом. Суд начинает делопроизводство по вопросу компании.
Информация о проводимой процедуре публикуется в СМИ и направляется в организации, перед которыми у предприятия имеется задолженность. У кредиторов есть 30 дней для предъявления требований о возврате долга. После этого периода претензии не рассматриваются.
Если с расчетным счетом организации не совершаются операции в течение 12 месяцев фирма считается отсутствующей. Если у нее имеются долги признать компанию банкротом можно с помощью подачи заявления в арбитражный суд. Операция выполняется вне зависимости от величины задолженности.
Процедура проводится, если:
Уполномоченный орган наделен правом подать заявление с требованием признать компанию обанкротившейся. Однако у него должны быть финансовые средства для оплаты затрат на судебное разбирательство.
Если отсутствующий должник объявится, управляющий должен направить заявление о факте в арбитражный суд. Дальнейшая процедура банкротства осуществляется по упрощенной системе. Операция может быть выполнена и по заявлению кредитора.
Суд должен принять решение о признании фирмы обанкротившейся и начать делопроизводство в течение 30 дней со времени принятия заявления. Назначается человек, который будет заниматься вопросами компании во время делопроизводства. В его обязанности входит в течение 30 дней уведомить всех кредиторов отсутствующего должника о начале процесса ликвидации.
Если управляющему удастся обнаружить, что у отсутствующего должника имеется имущество для покрытия долга перед кредиторами в полном размере, он должен направить ходатайство в арбитражный суд с просьбой прекратить проведение дела о банкротстве по упрощенной системе и перейти на обычную. Судебная практика показывает, что такое происходит крайне редко.
Результатом банкротства ликвидируемого должника является прекращение существования компании и возвращение полной суммы или части долга кредиторам.
Расчет с вкладчиками осуществляется 2 способами:
| С помощью продажи на торгах имущества фирмы | Если выплата задолженности осуществляется с помощью продажи имущества фирмы, операция выполняется следующим образом:
|
| С помощью возмещения долгов 3-м лицом | Если возврат долга осуществляется с помощью возмещения требования кредиторов 3-м лицом, операция выполняется следующим образом:
|
Организация получила от другой организации товар на сумму 100 тыс. руб. Оплата не производилась. Организация, поставившая товар, ликвидировалась, имеется копия свидетельства о её ликвидации. Как следует поступить с кредиторской задолженностью в данной ситуации? Какие налоговые обязательства возникают в этой связи? Следует ли восстанавливать НДС, ранее принятый к вычету по полученным товарам?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
В случае ликвидации организации-кредитора сумма кредиторской задолженности учитывается в составе внереализационных доходов в целях налогообложения прибыли на основании п. 18 ст. 250 НК РФ в том отчетном (налоговом) периоде, когда в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о ликвидации кредитора.
Сумма НДС, ранее правомерно принятая к вычету по приобретенным товарам, при списании с учета кредиторской задолженности в связи с ликвидацией организации-кредитора восстановлению не подлежит.
Обоснование вывода:
Перечень ситуаций, при которых обязан полностью или частично восстановить НДС, ранее правомерно принятый к вычету, приведен в п. 3 ст. 170 НК РФ. Данный перечень имеет закрытый характер и не подлежит расширенному толкованию. Указанным перечнем не предусмотрено восстановление НДС, ранее принятого к вычету по полученным товарам (работам, услугам), при списании с учета кредиторской задолженности как в связи с истечением срока давности, так и в связи с ликвидацией организации-кредитора (смотрите вопрос 23 из Рекомендаций Научно-консультативного Совета при Федеральном арбитражном суде Волго-Вятского округа от 14.10.2010 "О практике применения налогового законодательства").
Таким образом, оснований для восстановления НДС в рассматриваемой ситуации нет.
Налог на прибыль
Согласно п. 18 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных пп. 21 п. 1 ст. 251 НК РФ, а именно за исключением сумм кредиторской задолженности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов перед бюджетами разных уровней и бюджетами государственных внебюджетных фондов.
К другим основаниям, по мнению специалистов Минфина России и налоговых органов, может быть отнесен факт ликвидации организации-кредитора (смотрите письма Минфина России от 01.10.2009 N 03-03-06/1/636 и ФНС России от 02.06.2011 N ЕД-4-3/8754).
Мнение основано на том, что согласно ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ). Соответственно, прекращаются и обязательства ликвидированного юридического лица (ст. 419 ГК РФ, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо).
Следовательно, в случае ликвидации кредитора сумма кредиторской задолженности должна быть включена в состав внереализационных доходов на основании п. 18 ст. 250 НК РФ.
Такой доход признается в периоде, соответствующем дате внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации кредитора. При этом тот факт, что не истек, не играет роли при включении кредиторской задолженности в доходы по этому основанию. Эту точку зрения разделяют и некоторые арбитражные суды (смотрите постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21.01.2008 N Ф04-122/2007(142-А27-37), ФАС Поволжского округа от 03.05.2007 N А55-11375/2006).
Если дата внесения записи о ликвидации кредитора приходится на предшествующие отчетные (налоговые) периоды, то включение таких сумм в состав внереализационных доходов производится путем представления уточненного расчета за соответствующий период (п. 1 ст. 54 НК РФ).
Отсутствие у налогоплательщика права произвольно выбирать налоговый (отчетный) период признания данных сумм для целей налогообложения принимается во внимание и судами (смотрите постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 26.12.2011 N Ф08-7818/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 27.07.2011 по делу N А46-12818/2010 и от 27.01.11 N А46-4108/2010, ФАС Уральского округа от 25.01.2010 N Ф09-10607/09-СЗ).
Согласно пп. 2 п. 1 ст. 248 НК РФ при определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с НК РФ налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав).
В рассматриваемом случае внереализационный доход получен от списания задолженности перед кредитором. Данная операция не связана с реализацией товаров (работ, услуг), а также не относится ни к одной из операций, перечисленных в п. 1 ст. 146 НК РФ. Следовательно, она не является объектом обложения НДС, и соответственно, при ее осуществлении налоги налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав) в соответствии с НК РФ не предъявляются.
Иными словами, при включении кредиторской задолженности в состав внереализационных доходов никакие суммы из нее не исключаются.
Таким образом, в составе внереализационных доходов в рассматриваемом случае учитывается вся сумма кредиторской задолженности, возникшая перед ликвидированной организацией, с учетом НДС (в данной ситуации - 100 тыс. руб.).
В то же время пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ предусмотрено, что расходы в виде сумм налогов, относящихся к поставленным материально-производственным запасам, работам, услугам, если (обязательства перед кредиторами) по такой поставке списана в отчетном периоде в соответствии с п. 18 ст. 250 НК РФ, относятся к внереализационным расходам.
Следовательно, включение указанных сумм НДС в состав внереализационных расходов должно приводить к уменьшению финансового результата от списания обязательств перед поставщиками материально-производственных запасов, работ, услуг.
При этом существует мнение, поддерживаемое многими экспертами, что если суммы НДС, относящиеся к поставленным материально-производственным запасам, работам, услугам, к моменту списания кредиторской задолженности были приняты к вычету, то норма пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ на них не распространяется*(1).
Основано данное мнение на том, что суммы НДС, относящиеся к поставленным материально-производственным запасам, работам, услугам и ранее правомерно принятые к вычету из бюджета, не подлежат восстановлению при списании кредиторской задолженности.
Поэтому, по мнению данных экспертов, одна и та же сумма расходов не может участвовать в расчете двух видов налогов: НДС и налога на прибыль организаций.
Однако сама норма пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ связи с главой 21 НК РФ не предусматривает.
Разъяснений официальных органов и судебных решений по данному вопросу нам обнаружить не удалось.
Энциклопедия хозяйственных ситуаций. Доходы от списания кредиторской задолженности (подготовлено экспертами компании "Гарант").
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Башкирова Ираида
Ответ прошел контроль качества службой Правового консалтинга ГАРАНТ
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
(*1) Списание "кредиторки": что, как, когда? (И.Б. Остафий, "В курсе правового дела", N 21, ноябрь 2011 г.).
Согласно Гражданскому кодексу, процедура ликвидации юрлица обозначает полное прекращение его деятельности и не предусматривает переход прав и обязанностей в порядке правопреемственности. На это указывает 61 статья Гражданского кодекса РФ. В результате сведения о предприятии исключаются из официального реестра.
В процессе ликвидации необходимо ориентироваться на ГК РФ и ФЗ-129, которые полностью регламентируют действующий порядок закрытия компаний и предпринимателей. В частности, здесь прописываются такие положения:
Есть также специальные нормативно-правовые акты, которые закрепляют правила ликвидации с учетом специфики организационно-правовых форм организации: для ООО это ФЗ-14, ОАО – ФЗ-208, банков – ФЗ-395-1.
Инициатором ликвидации и субъектом, принимающим решение о ликвидации, может выступать как руководящий состав компании, так и внешние лица.
В случае, когда решение о прекращении деятельности юридического лица является добровольным и принимается по инициативе собственников, то процедура его принятия должна быть прописана во внутренней документации компании (в частности, в уставе).
Здесь указывается субъект, в компетенции которого находятся вопросы ликвидации. Это может быть решение единоличного учредителя, собрания участников, совета директоров и учредителей.
При ликвидации ОАО решение должны поддержать не менее ¾ всех акционеров.
Если компания не способна исполнить свои обязательства перед кредиторами, налоговыми органами и внебюджетными фондами, то она обязана объявить о своем банкротстве и подать соответствующее заявление в Арбитражный суд. В такой ситуации эта роль закрепляется за руководителем, а согласие всех участников общества не является обязательным.
Постановление о ликвидации может принять Арбитражный суд. Конечно, такое решение судья принимает не по своей инициативе, а на основании заявления, поступившего от заинтересованных лиц. Это могут быть кредиторы, другие юрлица, прокурор, инвесторы, органы местного самоуправления, Налоговая инспекция и пр. В зависимости от правового основания для ликвидации отличатся и субъекты, которые вправе заявить в суд. Например, при грубом нарушении налогового законодательства закрыть компанию вправе только ФНС.
Условно разделяют следующие виды ликвидации юрлица:
В первом случае решение о закрытии предприятия принимают сами учредители, во втором – суд.
Самоликвидация может быть обусловлена утратой интереса к данному виду бизнеса, отсутствием перспектив для его развития, низкой нормой прибыли, достижением целевых показателей и пр.
Если собственники компании могут руководствоваться абсолютно любыми мотивами закрытия предприятия, то для принудительной ликвидации нужны веские правовые основания. К таковым относятся:
Эти основания приведены в Гражданском кодексе, но не являются исчерпывающими. Некоторые правовые акты содержат и другие причины, которые требуют ликвидации предприятия. В частности, это нарушение законодательства в части оборота наркотических средств, снижения чистых активов ниже размера уставного капитала и пр.
Альтернативная ликвидация подразумевает реорганизацию юрлица путем смены собственников, слияния с другим юрлицом или поглощения более крупной организацией. Все неисполненные обязательства переходят к правопреемникам.
Процедура закрытия юрлица представляет собой длительный процесс. Приведем пошаговую инструкцию ликвидации компании.
Когда учредители приняли решение закрыться, они обязаны оформить его по всем требованиям законодательства. В частности, составить и подписать официальный протокол собрания или решение единственного собственника.
После чего у них будет три дня для уведомления налоговой о ликвидации. В противном случае может быть наложен штраф 5000 р.
Желательно до передачи уведомления в ФНС сформировать ликвидационную комиссию, так как в отношении нее также требуется получить одобрение от налоговиков. В ее состав обычно входят руководитель, юрист, бухгалтер, учредители.
К уведомлению по установленной форме прикладываются решение о ликвидации и уведомление о создании специальной комиссии. При положительном рассмотрении представленных документов ФНС выдает компании свидетельство о том, что она находится в состоянии закрытия и делает соответствующую отметку в ЕГРЮЛ (о том, что на предприятии действует ликвидационная комиссия).
Информацию о ликвидации налоговики обязаны передать во внебюджетные фонды в том числе и пенсионный, самостоятельно об этом факте компании уведомлять их не нужно.
С указанной даты компания не может выступать учредителем других юрлиц и вносить корректировки в уставные документы.
Предприятие должно уведомить банк о составе сформированной комиссии. Это потребует переоформления подписи в карточке на председателя комиссии закрытия предприятия и лица, ответственного за подпись бухгалтерской документации.
По закону на юридическое лицо возложена обязанность официально объявить о предстоящей ликвидации в СМИ. Это делается для того, чтобы все кредиторы смогли объявить о наличии денежных или имущественных требований к зарываемой компании. За публикацию подобных сообщений в РФ отвечают «Вестник госрегистрации» и «Вестник ВАС» (в последнем публикуются крупнейшие предприятия). Сообщения размещаются на платной основе.
Для публикации в журнал потребуется представить бланк-заявку, копию решения о ликвидации/назначении комиссии, оплаченную квитанцию стоимости сообщения, сопроводительное письмо, доверенность.
О своих планах по ликвидации юридического лица нужно обязательно оповестить всех сотрудников минимум за два месяца до их увольнения. Под увольнение попадают в данном случае абсолютно все сотрудники, независимо от их статуса.
В случае закрытия крупного предприятия и массового сокращения дополнительно оповещается центр занятости. Сюда передаются данные о каждом сотруднике, его стаже и квалификации.
До официального увольнения компания должна выплатить всем сотрудникам зарплату и положенные пособия.
Публикация сообщения в СМИ не снимает с компании обязанностей по уведомлению каждого кредитора о своем решении ликвидироваться. Это нужно сделать в письменной форме.
Юрлицо, которое предполагается закрыть, скорее всего, подвергнется выездной налоговой проверке. Обычно эта процедура занимает 2-3 месяца. Поэтому компаниям рекомендуется не закрывать предприятие как минимум три года, сдавать нулевые балансы и только потом заявлять о ликвидации. По закону налоговики могут проверять документацию только за последние три года.
При выявлении недоимок по налогам, налогоплательщика могут привлечь к налоговой ответственности. Он обязан будет перечислить не только долги по налогам, но и штрафы, пени в бюджет.
Помимо Налоговой, проверку организации могут инициировать внебюджетные фонды: ФСС и ПФР.
Перед этим ликвидационная комиссия осуществляет выявление дебиторской задолженности, производит сверку по расчетам и инвентаризацию имущества. При необходимости комиссия проводит судебную и претензионную работу с должниками. Все эти мероприятия необходимы для формирования денежной массы, которая пойдет на расчёты с кредиторами.
К промежуточному ликвидационному балансу не предъявляется жестких требований. В нем отображаются сведения обо всех активах компании, кредиторских требованиях и результатах их рассмотрения. Право утверждения баланса принадлежит учредителям.
Сам промежуточный баланс вместе с уведомлением передается в регистрирующий орган. Отметка о его получении появляется в ЕГРЮЛ.
Теперь наступает очередь погашения кредиторских требований. Первоначально оплачиваются доги за причинения морального вреда, затем – по зарплате и вознаграждения и, наконец, приходит очередь уполномоченных организаций и кредиторов.
Если денежных средств на счетах предприятия оказалось недостаточно для погашения всего объема обязательств, то ликвидационная комиссия должна предпринять меры по продаже имущества компании и наполнению денежной массы. Когда даже этот шаг не помог и денег для погашения всех долгов после продажи имущества не хватило, комиссия обязана обратиться в суд для признания предприятия банкротом.
После погашения всех кредиторских требований создается окончательный ликвидационный баланс по форме №1 ОКУД. После его согласования с налоговиками, компания может быть исключена из ЕГРЮЛ.
Оставшееся на балансе имущество разделяется между учредителями.
Реорганизация – это преобразование и переустройство организационной структуры юрлица при сохранении имущества и производственного потенциала. Реорганизация, с одной стороны, является способом как прекращения работы юридического лица, а с другой, способом возникновения новых.
Реорганизация предприятия – это по сути одна из форм его ликвидации. Ее ключевой отличительной чертой является тот факт, что при закрытии все права и обязанности компании, ее имущество переходят к правопреемнику, хотя юрлицо при этом не перестает функционировать. Тогда как в ходе классической ликвидации права и обязанности не переходят к правопреемникам, а имущество может быть распределено между учредителями.
В остальном реорганизация и ликвидация – достаточно схожие понятия. Она может производиться по решению юридического лица или уполномоченных органов. В последнем случае государственные инстанции вправе потребовать разделить или выделить компанию при регулярном нарушении антимонопольного законодательства, превышении определенного размера активов.
Реорганизация, как и иные способы закрытия компании, имеет свои сильные и слабые стороны. В числе ее ключевых преимуществ можно отметить:
Несмотря на положительные моменты, не лишена реорганизация и недостатков. Основным минусом является переход обязанностей к правопреемнику. Он должен будет погасить все долги компании. Перед слиянием также потребуется получить справку из ПФР об отсутствии долгов у каждой компании, что может спровоцировать проверку.
Статья 57 разделяет пять видов реорганизации. В их числе слияние, преобразование, присоединение, выделение и разделение.
При присоединении в результате влияния в юрлицо других компаний оно утрачивает признаки самостоятельности. При слиянии несколько компаний укрупняются за счет прекращения работы нескольких юридических лиц.
В результате преобразования происходит изменение организационно-правовой формы бизнеса. При разделении одно юрлицо дробиться на несколько мелких компаний. При выделении компания также уменьшается, но за счет сокращения ее имущественного баланса, численности и пр.
В некоторых случаях компанию можно ликвидировать только с помощью банкротства. Данный механизм разработан специально для защиты интересов кредиторов при неплатежеспособности компании.
Ликвидация при помощи банкротства имеет смысл при наличии у предприятия крупных недружественных кредиторов и при рисках привлечения учредителей к субсидиарной ответственности.
Процедура ликвидации через процедуру банкротства является обязательной только в том случае, если на недвижимое имущество компании наложен арест, задолженность перед кредиторами была обеспечена залоговым обеспечением, у компании есть задолженность по налогам.
Процедура банкротства вводится только по решению Арбитража на основании рассмотрения заявления, поступившего от собственников компании, ее кредиторов или Налоговой инспекции. После начала процедуры банкротства назначается временный управляющий, который ответственен за процесс конкурсного производства. Оно предполагает опись и реализацию всего имущества должника на торгах. Вырученные средства идут на оплату его работы и судебных издержек, а также на погашение требований кредиторов в соответствии с предусмотренной законом очередностью.
После завершения конкурсного производства считается, что все обязанности перед кредиторами исполнены и компания больше ничего им не должна, даже если фактически средств на все выплаты не хватило.
Ликвидация через банкротство завершается исключением юрлица из ЕГРЮЛ.
В процессе ликвидации компании необходимо собрать следующие документы:
В ходе процедуры могут потребоваться и иные документы.
Трудовой кодекс позволяет уволить работодателю абсолютно всех работников без исключения. В их числе лица, которые находятся в отпуске, на больничном, беременные, женщины в декрете или отпуске по уходу за ребенком.
Процедура ликвидации предприятия для работников стартует с вручения им уведомления об увольнении. Оно выдается под расписку и минимум за два месяца. Это правило относится как к штатным работникам, так и к совместителям.
С увольняемыми работниками предприятие обязано рассчитаться в последний день и работы. До этого периода им на общих основаниях выплачивается зарплата и начисляются все положенные надбавки.
При расторжении трудового договора на основании ликвидации сотрудники имеет право получить зарплату, компенсацию за неиспользованный отпуск и выходное пособие.
Фиксированных значений сроков и стоимости ликвидационной процедуры нет. Данный аспект зависит от ряда факторов:
Ликвидация может занимать от 2 недель до 1,5 лет. Наиболее длительной считается процедура банкротства. Реорганизация ООО займет 3-5 месяцев, смена руководящего состава и учредителей – до месяца, а только гендиректора – 2 недели.
Дешевле всего обойдется смена директора: в 10-60 тыс.р. Смена всех руководителей уже может стоить до 80 тыс.р. Стоимость реорганизации может варьироваться в диапазоне 40-60 тыс.р.
Самоликвидация – это процедура уже более дорогостоящая, за нее нужно заплатить от 40 тыс.р. до 1 млн.р. Банкротство будет стоить как минимум 250 тыс.р.
