СОГЛАШЕНИЕ О НЕУСТОЙКЕ (ОБЕСПЕЧЕНИЕ ВЫПОЛНЕНИЯ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ДОГОВОРУ ЗАЙМА)
" " 200 г.
(населенный пункт)
, именуемая в дальнейшем "Сторона-1",
(наименование организации)
в лице, действующего на основании,
(ф.,и.,о., должность) (устава, доверенности и пр.)
с одной стороны, и, именуемая в дальнейшем
(наименование организации)
"Сторона-2", в лице " ,
(ф.,и.,о., должность)
действующего на основании, с другой стороны,
(устава, доверенности и пр.)
заключили настоящее соглашение о нижеследующем.
1. Между Сторонами настоящего соглашения " 200 г. был заключен До-
говор займа № .
2. В дополнение к Договору займа, указанному в п. 1 настоящего соглашения, Стороны устано-
вили:
2.1. За нарушение срока возврата суммы займа, указанной в п. Договора займа, Заемщик
уплачивает Заимодавцу штраф в размере от
суммы займа и пеню из расчета от
суммы займа за каждый день просрочки.
2.2. В случае использования суммы займа не по целевому назначению Заемщик уплачивает Заи-
модавцу штрафную неустойку в размере от суммы займа
и пеню из расчета за каждый день использования суммы займа не по целе-
вому назначению.
2.3. Пунктом Договора займа предусмотрено право Заимодавца расторгнуть Договор зай-
ма в одностороннем порядке по своей инициативе, и обязанность Заемщика перечислить сумму займа
на счет Заимодавца в течение дней со дня получения Заемщиком уведомления о расторжении
Договора займа в одностороннем порядке по инициативе Заимодавца. За невыполнение либо ненад-
лежащее выполнение данной обязанности Заемщик уплачивает Заимодавцу штраф в размере
от суммы займа и пеню из расчета от суммы займа за каждый день
просрочки.
2.4. Уплата неустойки не освобождает Заемщика от выполнения лежащих на нем обязательств.
3. Адреса и реквизиты Сторон.
СОГЛАШЕНИЕ О НЕУСТОЙКЕ
" " 200 г.
(населенный пункт)
(наименование организации)
именуемая в дальнейшем "Поставщик", в лице
(ф.,и.,о., должность)
действующего на основании
(устава, доверенности и пр.)
с одной стороны, и
(наименование организации)
именуемая в дальнейшем "Покупатель", в лице
(ф.,и.,о., должность)
38
действующего на основании,
(устава, доверенности и пр.)
дующем.
1. Предмет соглашения
1.1. Стороны в обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору поставки товаров
народного потребления № от " " 200 г. (далее - Договор поставки), заключен-
ному между Поставщиком и Покупателем, устанавливают следующую ответственность:
1.1.1. Поставщик в случае просрочки в поставке товаров уплачивает Покупателю неустойку в раз-
мере % от стоимости товара, указанной в накладных за каждый день просрочки.
1.1.2. Покупатель в случае просрочки по оплате поставленных ему товаров в порядке, установлен-
ном договором поставки, уплачивает Поставщику неустойку в размере % от суммы, подлежащей
перечислению за каждый день просрочки.
2. Прочие условия
2.1. Настоящее соглашение составлено в двух экземплярах - по одному для каждой Стороны.
2.2. Соглашение может быть изменено и дополнено по соглашению сторон. Все изменения и до-
полнения к настоящему соглашению должны быть составлены в письменной форме и подписаны
Сторонами.
2.3. Настоящее соглашение является неотъемлемой частью договора поставки.
2.4. Все споры, возникающие по настоящему соглашению, Стороны будут разрешать путем пере-
говоров. Если Стороны не достигнут соглашения в ходе переговоров, то спор подлежит рассмотре-
нию арбитражным судом.
(наименование субъекта РФ)
3. Адреса и реквизиты Сторон
ДОГОВОР ЗАЛОГА
" " 200 г.
(населенный пункт)
(наименование организации)
именуемая в дальнейшем "Залогодатель", в лице
(ф.,и.,о., должность)
действующего на основании
(устава, доверенности и пр.)
с одной стороны, и
(наименование организации)
именуемая в дальнейшем "Залогодержатель", в лице
(ф.,и.,о., должность)
действующего на основании
(устава, доверенности и пр.)
с другой стороны, именуемые в дальнейшем "Стороны", заключили настоящий договор о нижесле-
дующем.
1. Предмет договора
1.1. Залогодатель в обеспечение исполнения своих обязательств по договору поставки № от
" " 200 г., заключенному между Залогодателем и Залогодержателем, передает в залог
Залогодержателю товар согласно приложению 1 (далее - имущество).
1.2. Стоимость передаваемого в залог имущества составляет:
1.3. Указанное в приложении 1 имущество принадлежит Залогодателю на праве собственности.
1.4. Залог обеспечивает требование Залогодержателя в том объеме, какой оно имеет к моменту
удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой
исполнения, а также возмещение необходимых расходов Залогодержателя на содержание заложенной
вещи и расходов по взысканию.
1.5. Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, определяются
приложением 2.
2. Права и обязанности Сторон
2.1. Залогодатель:
2.1.1. В течение дней с момента вступления настоящего договора в силу обязан передать За-
логодержателю имущество согласно приложению 1.
Передача осуществляется по адресу:
При передаче имущества стороны составляют акт приема-передачи, в котором указывают:
наименование, количество и качество имущества;
стоимость имущества согласно п. 1.2 настоящего договора;
наименование и подписи Сторон.
2.1.2. Вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия
хранения заложенного имущества.
2.1.3. Вправе с согласия Залогодержателя заменить предмет залога (имущество).
2.1.4. Имеет право с согласия Залогодержателя отчуждать заложенное имущество другим лицам.
2.1.5. Ведет книгу записи залогов и предоставляет ее Залогодержателю для ознакомления по его
требованию.
2.1.6. Обеспечивает нотариальное оформление настоящего договора.
2.2. Залогодержатель:
2.2.1. Обязуется принять на условиях настоящего договора от Залогодателя имущество.
2.2.2. Осуществляет страхование за счет Залогодателя имущества в полной стоимости от рисков
утраты и повреждения.
2.2.3. Принимает меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества,
в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц.
2.2.4. Немедленно уведомляет другую Сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения
заложенного имущества.
2.2.5. Залогодержатель не имеет права пользоваться заложенным имуществом.
2.2.6. В случае неисполнения Залогодателем своих обязательств по договору поставки Залогодер-
жатель вправе удовлетворить свои требования к Залогодателю за счет реализованного имущества
в порядке, установленном п. 3 настоящего договора.
2.3. Последующий залог имущества допускается только с письменного согласия Залогодержа-
теля.
3. Обращение взыскания на имущество
3.1. Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований Залогодержателя может
быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Залогодателем обеспеченного
залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.
3.2. Обращение взыскания на заложенное имущество производится в соответствии с действую-
щим законодательством РФ.
4. Прочие условия
4.1. Основания прекращения настоящего договора определяются в соответствии с действующим
законодательством.
4.2. Настоящий договор вступает в силу с момента его нотариального удостоверения.
4.3. Все изменения и дополнения к настоящему договору должны быть составлены в письменной
форме и удостоверены нотариусом.
4.4. Настоящий договор составлен в трех экземплярах:
один экземпляр у нотариуса;
один экземпляр у Залогодателя;
один экземпляр у Залогодержателя.
4.5. Ответственность Сторон по настоящему договору определяется в соответствии с действую-
щим законодательством России.
5. Адреса и реквизиты Сторон
Вопрос 27. Обеспечение исполнения обязательств в гражданском праве.
Понятие и способы обеспечения исполнения обязательств.
Неустойка: понятие, виды, форма, изменение размера неустойки.
Залог: понятие, виды, стороны, форма, предмет. Содержание и сохранность заложенного имущества. Содержание договора залога. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Реализация заложенного имущества.
Поручительство: понятие, основания, объем и характер ответственности поручителя. Прекращение поручительства.
Понятие и признаки банковской гарантии (независимость, платность, непередаваемость прав, срочность и т.д.). Порядок исполнения банковской гарантии. Прекращение банковской гарантии.
Удержание: понятие, признаки, основание, удовлетворение требований за счет удерживаемой вещи.
Задаток: понятие, основание, функции.
Способы обеспечения исполнения обязательств – специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.
Способы обеспечения исполнения обязательств устанавливаются законом или соглашение сторон путем возложения на должника дополнительных обременений, привлечения к исполнению обязательства наряду с должником третьих лиц (поручительство), резервирования имущества, за счет которого может быть достигнуто исполнение (задаток, залог), выдачи обязательства уполномоченными на то органами по оплате определенной денежной суммы (банковская гарантия).
По связи с обеспечиваемым обязательством способы обеспечения (за исключением банковской гарантии) являются акцессорными (дополнительными):
недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства (п. 3 ст. 329 ГК);
недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности этого обязательства (п. 2 ст. 329 ГК).
Виды способов обеспечения исполнения обязательств :
Неустойка;
Поручительство;
Банковская гарантия;
Удержание;
Другие способы.
Неустойка (штраф, пени) - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 330 ГК РФ).
Виды неустоек :
По основаниям возникновения:
Законная – это неустойка, уплаты которой кредитор вправе требовать независимо от того, предусмотрена ли обязанность её уплаты соглашением сторон. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.
Договорная – это неустойка, устанавливаемая соглашением сторон (основание возникновения неустойки – договор).
В зависимости от методов исчисления:
Собственно неустойка (в узком смысле) - установлена, как правило, за длящееся нарушение, исчисляется в процентном отношении к сумме неисполненного обязательства или в твердой денежной сумме;
Штраф – это неустойка, которая взыскивается за разовое или длящееся нарушение в твердой денежной сумме или в процентном отношении к сумме неисполненного обязательства.
Пеня – неустойка, которая устанавливается в процентах за каждый день просрочки от суммы неисполненного обязательства (применяется при просрочке исполнения в основном денежных обязательств).
По соотношению с убытками:
Зачетная – это неустойка, размер которой засчитывается в общую сумму убытков (убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой) (абз. 1 п. 1 ст. 394 ГК РФ).
Штрафная – это неустойка, подлежащая взысканию помимо убытков (убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки) (абз. 2 п. 1 ст. 394 ГК).
Исключительная – это неустойка, взыскиваемая без возмещения убытков (исключается взыскание любых убытков).
Альтернативная – это неустойка, при которой по выбору кредитора взыскиваются либо убытки, либо неустойка.
Форма соглашения о неустойке – письменная (независимо от формы основного обязательства). Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.
Особенности неустойки :
по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков;
кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несёт ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства;
Уменьшение неустойки:
Если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд может (но не обязан) уменьшить неустойку(ст. 333 ГК).
Правило ст. 333 ГК не затрагивает права должника на уменьшение размера его ответственности по основаниям наличия вины кредитора (ст. 404 ГК) и права кредитора на возмещение убытков в порядке ст. 394 ГК.
Поручительство.
Поручительство оформляется договором поручения.
Договор поручения – это соглашение, по которому поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства.
Договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое существует на момент заключения или возникнет в будущем.
Форма договора поручения – письменная. Несоблюдение данной формы влечёт ничтожность договора поручения (ст. 362 ГК).
Объем и характер ответственности поручителя:
Перед кредитором должник и поручитель отвечают солидарно, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
Лица, совместно давшие поручительство, по общему правилу отвечают перед кредитором солидарно.
Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник (сумма основного долга, уплата процентов как вознаграждение, уплата процентов как штрафных санкций, судебные издержки, иные убытки кредитора).
Права поручителя:
выдвигать против кредитора возражения, которые мог бы представить должник, даже если должник отказался от предъявления таких возражений или признал долг;
требовать от должника возмещения убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства за должника;
к поручителю, исполнившему обязательство за должника, переходят права кредитора, в том числе как к залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.
Поручительство прекращается (ст. 367 ГК РФ):
с прекращением обеспеченного им обязательства (исполнением, невозможностью исполнения и т. д.);
с изменением обеспеченного им обязательства, если это влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, на что он согласия не дает (например, увеличивается размер процентов, уплачиваемых должником по кредитному договору);
с переводом долга по обеспеченному поручительством обязательству на другое лицо, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
с истечением срока, на который дано поручительство (если такой срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск в течение двух лет со дня заключения договора поручительства).
если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.
Залог
– способ обеспечения обязательства, при котором залогодержатель имеет право в случае неисполнения основного обязательства должником удовлетворить из стоимости заложенного имущества свои требования преимущественно перед другими кредиторами должника, которому принадлежит это имущество (залогодателя) за изъятиями, установленными законом.
При использовании залогового обязательства должно быть основное обязательство, связанное, как правило, с выплатой денег.
Преимущества залога:
залог обеспечивает наличие и сохранность заложенного имущества к моменту расчетов должника и кредитора;
стоимость заложенного имущества, как правило, растет пропорционально темпам инфляции;
кредитор имеет возможность удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества преимущественно перед иными кредиторами (то есть ранее остальных кредиторов, несмотря на то, что у них обязательство по времени возникло раньше, чем договор залога);
реальная возможность утраты имущества, имеющего довольно значительную ценность по сравнению с объемом своих обязательств, является действенным стимулом для должника в отношении надлежащего исполнения своих обязанностей.
Правовое регулирование:
Закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»;
специальные законы о залоге отдельных видов имущества.
Виды залога :
Ипотека – залог недвижимого имущества.
Твёрдый залог – это залог, когда предмет залога остаётся у залогодателя, но на него налагаются различного рода знаки (печати), свидетельствующие о том, что вещь находится в залоге.
Заклад – это залог с передачей вещи залогодержателю (недопустим в отношении жилых помещений).
Залог вещей в ломбарде :
основанием является договор краткосрочного займа;
предметом залога выступают только движимые вещи;
форма договора – залоговый билет (нотариального удостоверения не требуется);
ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться вещью.
Залог товаров в обороте :
предмет залога не индивидуализируется, а определяется путём наименования и указания на общую стоимость. При этом залогодатель имеет право менять состав и натуральную форму заложенного имущества с сохранением общей стоимости;
залогодержатель имеет право проверять соблюдение условия о цене, для чего залогодатель обязан вести книгу записи залогов, отражающую все операции с заложенным имуществом;
уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте по общему правилу допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства.
Основания возникновения залога:
на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (например, ст. 586 ГК);
в силу договора о залоге.
Форма договора о залоге:
письменная;
нотариальная форме (договор о залоге движимое имущество или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен)
государственная регистрация договора о залоге недвижимого имущества (ипотека).
Не соблюдение требования о форме договора влечет недействительность залога.
Стороны (субъекты) залоговых отношений:
Залогодержатель – это кредитор по обеспеченному залогом обязательству.
Залогодатель вещи - это самдолжник либотретье лицо , являющееся собственником или иным законным владельцем вещи, если владение допускает передачу имущества в залог (например, унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения могут самостоятельно отдавать в залог движимое имущество, а недвижимое – с согласия собственника).
Залогодатель права – лицо, которому принадлежит закладываемое право (залог право на чужую вещь не допускается без согласия собственника либо лица, имеющего вещь на праве хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия данных лиц)
Предмет залога :
Вещи , за исключением изъятых из оборота. Одновременно право залога распространяется и на принадлежности, относящиеся к вещи. Залог на плоды, продукцию и доходы, получаемые от реализации заложенных вещей, распространяется только в случаях, указанных в договоре.
Имущественные права , за исключением прав, неразрывно связанных с их обладателем и прав, уступка по которым запрещена.
Вещи и имущественные права, которые залогодатель приобретет в будущем (если предусмотрено законом или договором о залоге)
При отчуждении заложенного имущества по общему правилу залог не прекращается и новый собственник становится залогодателем.
предмет залога и его оценка;
существо, размер и срок исполнения основного обязательства;
указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Стороны обязательства вправе договорить о месте нахождения заложенного имущества (отставить у залогодателя, передать на хранение залогодержателю)
Залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором:
Страховать за счёт залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования.
Принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц.
Немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.
Обеспечивать другой стороне возможность проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны.
Ответственность за неисполнение:
При грубом нарушении залогодержателем своих обязанностей, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога.
При невыполнении залогодателем своих обязанностей залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом.
Утрата или повреждение заложенного имущества :
Залогодатель :
Несет риск случайной гибели или повреждения заложенного имущества;
Если предмет залога погиб или поврежден либо право собственности на него или право хозяйственного ведения прекращено по основаниям, предусмотренным законом, залогодатель вправе:
восстановить предмет залога в разумный срок или заменить предмет залога другим равноценным имуществом (только с согласия залогодержателя)→иначе залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом.
Залогодержатель:
Отвечает за полную или частичную утрату или повреждения переданного ему предмета залога, если не докажет, что может быть освобожден от ответственности по ст. 401 ГК→при этом залогодатель вправе:
отказаться от предмета залога и потребовать возмещение за его утрату (если предмет залога изменился настолько, что не может быть использован по назначению);
зачесть требования к залогодержателю о возмещении убытков в погашение обязательства, обеспеченного залогом (если залогодатель является должником по обеспеченному залогом обязательству).
Права залогодержателя, у которого находится или должен находится предмет залога:
Пользоваться переданным ему предметом залога в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании.
Истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя.
Предъявлять негаторный иск (об устранении всяких нарушений его права), в т. ч. К залогодателю.
Права залогодателя:
Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы.
Если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя.
Завещать заложенное имущество.
Основание обращения взыскания на заложенное имущество:
Неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.
Обращение взыскания на заложенное имущество не допускается, если нарушение основного обязательства крайне незначительно и требования залогодержателя явно несоразмерны стоимости заложенного имущества.
Обращение взыскания на имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков их внесения (т.е. факт просрочки: более чем 3 раза за 12 месяцев).
Порядок обращения взыскания на заложенное имущество:
По общему правилу требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда .
По решению суда взыскание осуществляется всегда, если :
Для заключения договора о залоге требуется согласие или разрешение другого лица или органа.
Предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества.
Залогодатель отсутствует и установить его место нахождения невозможно.
Предмет залога- жилые помещения, принадлежащие на праве собственности физическим лицам.
Соглашением сторон не установлен порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество.
Требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества на основании соглашения залогодержателя с залогодателем без обращения в суд.
На основании соглашения между залогодателем и залогодержателя о внесудебном порядке взыскания, которое может быть заключено в любое время и может быть признано судом недействительным по иску лица, чьи права нарушены таким соглашением.
Соглашение между залогодателем (физическим лицом) и залогодержателя о внесудебном порядке взыскания на движимое имущество подлежит нотариальному удостоверению.
Взыскание на недвижимое имущество осуществляется в порядке, установленном ФЗ «Об ипотеке».
При неисполнении залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, взыскание осуществляется на основании исполнительной надписи нотариуса.
Реализация заложенного имущества
Заложенное имущество можно реализовать только после неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства путем проведения торгов в порядке, установленном ФЗ «Об ипотеке» (для недвижимого имущества) и ФЗ «О залоге» (для движимого имущества)
Начальная цена определяется судом или соглашением сторон.
При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом.
При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить вещь себе с оценкой не более чем на 10% ниже цены первых торгов. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.
Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества недостаточна для покрытия требования залогодержателя, то он вправе получить недостающую сумму из прочего имущества должника.
Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества првышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, то разница возвращается залогодателю.
Должник и залогодатель вправе в любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство. Соглашение, ограничивающее это право, ничтожно.
Банковская гарантия.
– это способ обеспечения обязательства, при которой банк иное кредитное учреждение или страхования организация (гарант) дает по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить его кредитору (бенефициару) денежную сумму после предоставления бенефициаром соответствующего требования.
Банковская гарантия-это односторонняя сделка, совершаемая в письменной форме.
Признаки банковской гарантии :
Независимость от основного обязательства.
Непередаваемость права (право бенефициара требовать выплаты денежной суммы гарантом не может передаваться другому лицу).
Безотзывность (гарант не может отозвать гарантию, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК)).
Формальность (закон предъявляет требования к форме и порядку исполнения банковской гарантии).
Платность (принципал уплачивает гаранту вознаграждение (ч. 2 ст. 369 ГК)).
Срочность (по общему правилу вступает в силу с момента ее выдачи. В гарантии должен быть указан срок, на который она выдана).
Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.
Но ответственность гаранта за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.
Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением между гарантом и принципалом, во исполнении которого выдана гарантия.
Порядок исполнения банковской гарантии :
Бенефициар направляет гаранту об уплате денежной суммы по гарантии.
Требование бенефициара должно быть предъявлено:
В письменной форме с приложением указанных в гарантии документов;
В пределах срока, на который выдана гарантия;
С указанием в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства.
Банк (гарант) незамедлительно уведомляет принципала о полученном требовании (направляет копию).
Гарант в разумный срок рассматривает поступившие требования.
выплачивает банковскую гарантию при соблюдении всех требований;
отказывает в выплате, если требование и приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока;
если гаранту известно, что основное обязательство исполнено должником или прекратилось по иным основаниям он уведомляет бенефициара об этом, но если бенефициар повторно подал требование, гарант обязан осуществить выплату.
Гарант предъявляет в порядке регресса требования к принципалу о возмещении сумм, уплаченных бенефициару.
Прекращение банковской гарантии:
Уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия.
Окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана.
Вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения её гаранту.
Вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.
Удержание .
Способ обеспечения исполнения обязательств, состоящий в праве кредитора удерживать оказавшуюся у него вещь должника до погашения долга под угрозой удовлетворения требований за счет стоимости удерживаемого имущества.
Значение удержания:
1. Стимулирует контрагента-должника исполнить обязательство, поскольку ограничивает его в пользовании собственным имуществом.
2. Создает возможностью удовлетворения требования кредитора из состава имущества должника.
Виды удержания:
общегражданское, - используется для обеспечения исполнения обязательств, субъектами которых являются все участники гражданского правоотношения, в том числе и лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью (абз.1 п.1 ст. 359 ГК РФ), обеспечивают только требования, имеющие денежный характер. В роли кредитора могут выступать: хранитель по договору хранения, если поклажедатель уклоняется от оплаты услуг по хранению; перевозчик по договору перевозки, не выдающий груз получателю до полного расчета за перевозку; подрядчик, не передающий заказчику созданную вещь до оплаты выполненной работы, и т.д.);
предпринимательское – применяется для обеспечения исполнения обязательств, обе стороны которых действуют как предприниматели (абз.2 п.1 ст. 359 ГК РФ), в качестве основания возникновения имеет неисполнение должником требований, не обязательно связанных с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков (право удержания возникает у поставщика, если покупатель по договору поставки не производит оплату ранее поставленной партии товара).
Признаки права удержания:
Производность (оно может возникнуть только когда существует обязательство и данное обязательство должником не исполняется).
Неделимостью предмета удержания (кредитор вправе удерживать всю вещь целиком (все имущество, подлежащее передаче). Однако учитывая, что удержание имущества есть право (а не обязанность) кредитора, вполне допустимо частичное удержание).
Незаменимостью предмета удержания (соответствующее имущество находится у кредитора, а не передается с целью обеспечить исполнение обязательства).
Согласно действующему законодательству в сфере закупок (44-ФЗ), в любом контракте должен быть установлен претензионный порядок. При невыполнении данного требования заказчика могут подвергнуть дисциплинарному, административному, гражданско-правовому или уголовному наказанию. Пострадавшая сторона может подать иск по ст. 317.1 ГК РФ по просроченным договорным обязательствам, в отношении которых установлен претензионный порядок, только в том случае, если весь регламент соблюден сторонами (п. 43 Постановления Пленума ВС № 7 от 24.03.2016).
Возможность предъявления претензионного требования о выплате неустойки определена п. 1 ст. 330 ГК РФ. Пострадавшая сторона вправе предъявить требование виновной в момент неисполнения либо ненадлежащего исполнения существенных обязательств по контракту. Должник обязан выплатить взыскание в независимости от получения кредитором ущерба. Таким образом, письмо направляется должнику в любом случае — при наличии или отсутствии у пострадавшей стороны убытков (Определение Верховного Суда РФ № 51-КГ17-2 от 21.03.2017).
Претензионное письмо может быть направлено только в момент наступления ненадлежащего исполнения участником контрактных отношений существенных условий договора. В том случае, если неисполнение образовалось в связи с наступлением непредвиденных и форс-мажорных обстоятельств, кредитор не имеет права требовать взыскания (Постановление Президиума ВАС РФ № 4051/97 от 21.10.1997 по делу № 224/8).
Случаи, при которых составляется претензия о взыскании неустойки:
Помимо требования о взыскании, в гражданско-правовом законодательстве предусмотрены иные правоустанавливающие документы, фиксирующие расчетные взаимоотношения заказчика и исполнителя:
Регламент написания и предъявления требования о взыскании установлен в следующих НПА:
Законодательно установленной формы для письма с претензией по оплате неустойки нет, организации вправе самостоятельно разработать такой документ.
В самом требовании об уплате взыскания необходимо указать реквизиты обеих сторон, номер госконтракта, его основные условия, наличие неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств, основание начисления штрафных санкций, факт выполнения кредитором своих обязанностей по договору. Также в письме должна быть рассчитана неустойка на момент предъявления претензии и указан период, за который она была исчислена. Расчет суммы взыскания можно привести как непосредственно в тексте обращения, так и прикрепить к претензионной форме приложение в виде отдельного документа — бухгалтерской справки. Кредитор указывает свои расчетные реквизиты для перечисления денежных средств.
Обязательными приложениями к претензии являются:
Срок предъявления претензии о взыскании устанавливается сторонами либо по обоюдному усмотрению, либо, в соответствии с действующим законодательством, в течение 2 недель. Направить письмо надлежит заказным письмом с уведомлением и описью вложений, продублировав действие посредством электронной почты или факсимильной связи.
Должнику необходимо составит письмо-ответ о согласии оплатить образовавшиеся штрафные санкции, затем непосредственно произвести оплату требуемой суммы и предоставить кредитору копию платежного поручения. Участник договорных отношений также может составить грамотный ответ на претензию, чтобы не платить неустойку.
Неустойка - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Это значит, что взыскание неустойки является одним из способов защиты гражданских прав, а именно способом обеспечения исполнения обязательств (ст. 12 , 329 ГК РФ). Неустойка устанавливается в виде штрафа или пени.
Напомним, что если договором или законом не предусмотрено иное, уплата должником неустойки предусматривает его освобождение от уплаты процентов за пользование чужими деньгами (п. 4 ст. 395 ГК РФ).
А как составить соглашение о признании неустойки?
Независимо от формы основного обязательства соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, поскольку несоблюдение письменной формы влечет недействительность такого соглашения (ст. 331 ГК РФ). В письменной форме составляется и соглашение о признании неустойки.
Хотя законодательство и не обязывает составлять такого рода соглашение, его заключение поможет организации определиться с дальнейшим порядком урегулирования спора. Составление соглашения о признании неустойки является одним из инструментов досудебного разрешения спора и ему обычно предшествует направление должнику претензии. Соглашением о признании неустойки может быть одновременно изменена величина неустойки. В этом случае такое соглашение рассматривается как дополнительное соглашение к первоначальному договору, о чем необходимо сделать соответствующую отметку.
Соглашение о признании неустойки составляется в количестве экземпляров, необходимых для каждой стороны договора. В соглашении со ссылкой на основание возникновения ответственности в виде штрафа, пени указывается величина признанной неустойки или уточняется порядок ее исчисления, согласовываются сроки ее уплаты.
Важно учитывать, что заключение соглашения о признании неустойки повлияет на момент признания доходов и расходов в виде штрафов или пеней в целях бухгалтерского учета и налогообложения прибыли. Ведь такие доходы и расходы отражаются в бухгалтерском и налоговом учете не только, когда соответствующее решение суда вступает в силу, но и тогда, когда неустойка признается должником (
