Статья 704. Выполнение работы иждивением подрядчика
Комментарий к статье 704
1. Согласно п. 1 комментируемой статьи подрядчик выполняет работу, если иное не предусмотрено договором подряда, собственным иждивением, т.е. из своих материалов, своими силами и средствами. Осуществляя работу собственными средствами, подрядчик не только несет необходимые затраты, связанные с выполнением работ, но и использует собственное оборудование, как это следует из п. 2 данной статьи.
———————————
Термин «собственное иждивение» в п. 1 комментируемой статьи применяется в традиционном его понимании. В «Толковом словаре живаго великорускаго языка Владимира Даля» (Том второй. Второе изданiе, исправленное и значительно умноженное по рукописи автора. СПб.; М.: Изданiе книгопродавца-типографа М.О. Вольфа, 1881. С. 9 — 10) «иждивенье» трактуется как «издержка, содержание, расход, сумма, на что-либо известное назначенная, на какой или на чей счет что делается».
Норма, содержащаяся в п. 1 комментируемой статьи, является диспозитивной, поэтому в договоре подряда стороны могут предусмотреть и иные варианты распределения прав и обязанностей. Так, согласно ст. 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков), а в соответствии со ст. 707 ГК РФ на стороне подрядчика могут выступать одновременно два или более лиц. Согласно ст. 713 ГК РФ в случае предоставления заказчиком материала, необходимого для выполнения работы, подрядчик обязан использовать его экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала. Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда (ст. 714 ГК).
2. Поскольку по общему правилу выполнение работы осуществляется иждивением подрядчика, он несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования (п. 2 комментируемой статьи). Согласно п. 5 ст. 723 ГК РФ подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества. Следовательно, заказчик вправе воспользоваться любой из возможностей, предоставленных покупателю ст. 475 ГК РФ.
Что касается правовых последствий ненадлежащего качества предоставленного подрядчиком оборудования, то они могут различаться в зависимости от наступивших ввиду использования некачественного оборудования результатов. Так, если использование некачественного оборудования повлекло ненадлежащее качество работы (недостатки), то к подрядчику могут применяться правила ст. 723 ГК РФ. В том случае, когда использование некачественного оборудования повлекло нарушение сроков выполнения работ, к подрядчику могут применяться меры воздействия, предусмотренные ст. 708 ГК РФ, а если такое использование привело к тому, что подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 715 ГК).
Вместе с тем нет достаточных оснований для того, чтобы распространять положения об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, приведенные в п. 2 комментируемой статьи, на его собственные силы и средства, во всяком случае на ту часть средств, которая включает необходимые затраты, осуществляемые на выполнение работ. Дело в том, что использование не имеющего соответствующей квалификации персонала либо неосуществление необходимых затрат для надлежащего выполнения работ подрядчиком может привести к самым разным правовым последствиям в зависимости от наступивших в каждом конкретном случае результатов.
3. С выполнением по общему правилу работы иждивением подрядчика связывается также его ответственность за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц. Под материалами и оборудованием, обремененными правами третьих лиц, понимается наличие на них различных вещных или обязательственных прав (право собственности, право залога и т.д.) у лиц, которые не являются сторонами договора подряда. Указанные права могут препятствовать надлежащему исполнению договора подрядчиком, поэтому, как и в случаях с оборудованием ненадлежащего качества, а также с ненадлежащим использованием его собственных сил и средств, правовые последствия здесь тоже будут различаться в зависимости от наступивших в каждом конкретном случае результатов. В связи с этим представляется, что указание в п. 2 комментируемой статьи на то, что подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц, служит распределению между сторонами договора подряда рисков неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. То есть риск неблагоприятных последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору подряда по причинам ненадлежащего качества предоставленных подрядчиком материалов и оборудования, а также в случае предоставления им материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц, всегда возлагается на подрядчика.
ДОГОВОР ПОДРЯДА No. ____
общего типа
(выполняется иждивением заказчика)
г.
_____________ "___"_________ _____ г.
________________________________________, именуем___ в
дальнейшем
(наименование
организации)
"Заказчик", в лице
____________________________________, действующ____
(должность, ф.и.о.)
на основании
_____________________________________, с одной стороны, и
________________________________, именуем__ в дальнейшем
"Подрядчик",
(наименование
организации)
в лице ___________________________________,
действующ____ на основании
(должность, ф.и.о.)
_______________________________, с
другой стороны, заключили настоящий
договор о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ
ДОГОВОРА
1.1. Подрядчик обязуется
выполнить из материалов и с помощью
оборудования Заказчика работы по ________________,
в соответствии с условиями настоящего
договора, заданием Заказчика, планом -
графиком работ и иными документами,
являющимися приложениями к настоящему
договору, а Заказчик обязуется создать
Подрядчику необходимые условия для
выполнения работ, в том числе восполнять
недостающие материалы и оборудование,
принять результат работ и уплатить
обусловленную настоящим договором цену.
1.2. Виды работ, производимые Подрядчиком,
устанавливаются в Приложении No. ___
(Спецификации), являющемся неотъемлемой
частью настоящего договора.
2. ПРАВА И
ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Обязанности
Подрядчика:
2.1.1. Подрядчик обязуется
выполнить все работы, предусмотренные
настоящим договором, надлежащего качества,
в объеме и в сроки, предусмотренные
настоящим договором и приложениями к нему,
и сдать работу Заказчику в установленный
срок.
2.1.2. Подрядчик обязан обеспечить
производство и качество всех работ в
соответствии с действующими нормами и
техническими условиями.
2.1.3. Подрядчик
обязан вывезти ________________ (Варианты: до
приемки работ, в ___________-дневный срок со дня
приемки работ) принадлежащие Подрядчику
оборудование, инвентарь, инструменты,
материалы и мусор.
2.1.4. Подрядчик не
вправе привлекать для выполнения работ по
настоящему договору субподрядчиков.
2.1.5. Подрядчик обязан немедленно известить
Заказчика и до получения от него указаний
приостановить работы при обнаружении:
-
непригодности или недоброкачественности
предоставленных Заказчиком материалов или
оборудования;
- возможных
неблагоприятных для Заказчика последствий
выполнения его указаний о способе
исполнения работы;
- иных
обстоятельств, угрожающих годности или
прочности результатов выполняемой работы
либо создающих невозможность ее завершения
в срок.
2.1.6. Подрядчик не вправе
использовать в ходе осуществления работ
материалы и оборудование, предоставленные
Заказчиком, или выполнять указания
последнего, если это может привести к
нарушению действующих норм.
2.2.
Обязанности Заказчика:
2.2.1. Заказчик
обязан обеспечить выполнение работ из
своих материалов и с помощью своего
оборудования.
Заказчик обязан
поставить материалы и оборудование в
течение ___________ после заключения настоящего
договора.
Все поставляемые материалы и
оборудование должны иметь соответствующие
сертификаты, технические паспорта и другие
документы, удостоверяющие их качество.
Копии этих сертификатов и т.п. должны быть
предоставлены другой стороне за ____ дней до
начала производства работ, выполняемых с
использованием этих материалов и
оборудования.
Подрядчик вправе по
согласованию с Заказчиком приобретать
необходимое оборудование и материалы. При
этом цена работ, подлежащая уплате
Подрядчику, увеличивается на стоимость
приобретенного оборудования и
материалов.
Подрядчик обязан
использовать предоставленный Заказчиком
материал экономно и расчетливо, после
окончания работы представить Заказчику
отчет об израсходовании материала, а также
возвратить его остаток либо, с согласия
Заказчика, уменьшить цену работы с учетом
стоимости остающегося у Подрядчика
неиспользованного материала.
2.2.2.
Заказчик обязан передать (обеспечить
доступ) Подрядчику
_____________________________________________________________________.
(указывается обрабатываемое
имущество)
2.2.3. Заказчик обязуется
принять выполненные работы в порядке,
предусмотренном настоящим договором.
2.2.4. Заказчик обязуется оплатить
выполненные работы в размере, в сроки и в
порядке, предусмотренные настоящим
договором.
2.2.5. Заказчик не вправе
привлекать для выполнения работ,
предусмотренных настоящим договором, иных
лиц.
2.3. Права Заказчика:
2.3.1.
Заказчик вправе во всякое время проверять
ход и качество работы, выполняемой
Подрядчиком, не вмешиваясь в его
деятельность.
2.3.2. Если Подрядчик не
приступает своевременно к исполнению
настоящего договора или выполняет работу
настолько медленно, что окончание ее к
сроку становится явно невозможным,
Заказчик вправе отказаться от исполнения
договора и потребовать возмещения
убытков.
2.3.3. Если во время выполнения
работы станет очевидным, что она не будет
выполнена надлежащим образом, Заказчик
вправе назначить Подрядчику разумный срок
для устранения недостатков и при
неисполнении Подрядчиком в назначенный
срок этого требования отказаться от
настоящего договора либо устранить
недостатки своими силами или поручить
устранение недостатков третьему лицу с
отнесением расходов на Подрядчика, а также
потребовать возмещения убытков.
2.3.4.
Заказчик может в любое время до сдачи ему
результата работы отказаться от договора,
уплатив Подрядчику часть установленной
цены пропорционально части работы,
выполненной до получения извещения об
отказе Заказчика от исполнения договора, не
входящей в сумму аванса. Заказчик также
обязан возместить Подрядчику убытки,
причиненные прекращением договора, в
пределах разницы между ценой, определенной
за всю работу, и частью цены, выплаченной за
выполненную работу.
2.4. Права
Подрядчика:
2.4.1. Подрядчик вправе не
приступать к работе, а начатую работу
приостановить в случаях, когда нарушение
Заказчиком своих обязанностей по
настоящему договору, в частности,
непредоставление материала или
оборудования, а также необеспечение
доступа к ремонтируемому помещению
препятствует исполнению договора
Подрядчиком, а также при наличии
обстоятельств, очевидно свидетельствующих
о том, что исполнение указанных
обязанностей не будет произведено в
установленный срок.
2.4.2. Подрядчик при
наличии обстоятельств, указанных в подп.
2.4.1, вправе отказаться от исполнения
настоящего договора и потребовать
возмещения убытков.
3. СРОКИ ВЫПОЛНЕНИЯ
РАБОТ
3.1. Работы, предусмотренные
настоящим договором, осуществляются
Подрядчиком в следующие сроки:
- начало
работ: "___"_____________ _____ года;
- окончание
работ: "___"_____________ _____ года;
- общая
продолжительность работ составляет
_____________________.
3.2. Сроки завершения
отдельных этапов работ определяются планом
- графиком работ.
4. СТОИМОСТЬ РАБОТ
4.1.
Стоимость работ составляет _________
(__________________________).
Цена каждого вида
работ устанавливается в Спецификации.
4.2. Оплата работы осуществляется в течение
_____ после подписания акта приемки работ.
4.3. Стоимость работ может быть изменена
только по соглашению сторон.
4.4.
Подрядчик вправе требовать увеличения цены
работы, а Заказчик - ее уменьшения лишь в
случаях, предусмотренных законом и
настоящим договором.
5. ПОРЯДОК ПРИЕМКИ
РАБОТ
5.1. Заказчик обязан принять
выполненные работы, за исключением случаев,
когда он вправе потребовать безвозмездного
устранения недостатков в разумный срок или
отказаться от исполнения договора.
Работы считаются принятыми с момента
подписания сторонами акта приемки.
5.2.
Акт приемки подписывается сторонами. При
отказе от подписания акта кем-либо из
сторон об этом делается отметка в акте.
Основания для отказа излагаются
отказавшимся лицом в акте либо для этого
составляется отдельный документ.
6.
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ. РИСКИ
6.1. Сторона,
нарушившая договор, обязана возместить
другой стороне причиненные таким
нарушением убытки.
6.2. Подрядчик несет
ответственность за ненадлежащее качество
предоставленных им материалов и
оборудования, а также за предоставление
материалов и оборудования, обремененных
правами третьих лиц, и в этом случае обязан
возместить Заказчику причиненные
последнему убытки.
6.3. Сторона,
предоставившая материалы и оборудование,
отвечает за их соответствие
государственным стандартам и техническим
условиям и несет риск убытков, связанных с
их ненадлежащим качеством.
6.4.
Подрядчик несет ответственность за
произошедшую по его вине несохранность
предоставленных Заказчиком материалов или
оборудования, а также иного имущества
Заказчика, находящегося в помещении. В этом
случае Подрядчик обязан за свой счет
заменить указанное имущество или при
невозможности этого возместить Заказчику
убытки.
6.5. В случаях, когда работы
выполнены Подрядчиком с отступлениями от
настоящего договора, ухудшившими результат
работы, или с иными недостатками, не
позволяющими использовать помещение для
проживания или иным образом
препятствующими использованию помещения
по назначению, Заказчик вправе по своему
выбору:
6.5.1. Потребовать от Подрядчика
безвозмездного устранения недостатков в
разумный срок.
6.5.2. Потребовать от
Подрядчика соразмерного уменьшения
установленной за работу цены.
6.5.3.
Устранить недостатки своими силами или
привлечь для их устранения третье лицо с
отнесением расходов на устранение
недостатков на Подрядчика.
Подрядчик
вправе вместо устранения недостатков, за
которые он отвечает, безвозмездно
выполнить работу заново с возмещением
Заказчику причиненных просрочкой
исполнения убытков. В этом случае Заказчик
вправе назначить срок для выполнения
работы и обязан обеспечить доступ в
помещение.
Если отступления в работе от
условий договора подряда или иные
недостатки результата работы в
установленный Заказчиком срок не были
устранены либо являются неустранимыми и
существенными, Заказчик вправе отказаться
от исполнения договора и потребовать
возмещения причиненных убытков.
Требования, связанные с недостатками
результата работы, могут быть предъявлены
Заказчиком при условии, что они были
обнаружены в течение ____________ с момента
приемки работ.
6.6. За ущерб, причиненный
третьему лицу в процессе выполнения работ,
отвечает Подрядчик, если не докажет, что
ущерб был причинен вследствие
обстоятельств, за которые отвечает
Заказчик.
6.7. Риск случайной гибели или
случайного повреждения материалов или
оборудования несет предоставившая их
сторона.
6.8. Риск случайной гибели или
случайного повреждения результата
выполненной работы до ее приемки
Заказчиком несет Подрядчик.
6.9. При
просрочке оплаты работы Заказчик обязан
уплатить Подрядчику пеню в размере ___% от
неуплаченной суммы за каждый день
просрочки.
6.10. Выплата неустойки и
возмещение убытков не освобождают сторону,
нарушившую договор, от исполнения своих
обязательств в натуре.
7. НЕПРЕОДОЛИМАЯ
СИЛА (ФОРС-МАЖОРНЫЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА)
7.1.
Стороны освобождаются от ответственности
за частичное или полное неисполнение
обязательств по настоящему договору, если
неисполнение явилось следствием природных
явлений, действий внешних объективных
факторов и прочих обстоятельств
непреодолимой силы, за которые стороны не
отвечают и предотвратить неблагоприятное
воздействие которых они не имеют
возможности.
7.2. Стороны несут
ответственность за частичное или полное
неисполнение обязательств по настоящему
договору при наличии вины только в случаях,
предусмотренных законом или настоящим
договором.
8. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
8.1.
Настоящий договор вступает в силу с момента
подписания и действует до полного
исполнения сторонами своих обязательств по
договору.
8.2. Настоящий договор может
быть расторгнут досрочно:
8.2.1. По
письменному соглашению сторон.
8.2.2. В
одностороннем порядке при отказе одной из
сторон от настоящего договора в случаях,
когда возможность такого отказа
предусмотрена законом или настоящим
договором.
8.2.3. В иных случаях,
предусмотренных законом или соглашением
сторон.
8.3. Когда Заказчик на
основании пп. 2.3.2, 2.3.3 или п. 6.5
расторгает настоящий договор,
Подрядчик обязан возвратить
предоставленные Заказчиком материалы,
оборудование, __________________
(указать обрабатываемое
имущество)
либо передать их указанному
Заказчиком лицу, а если это оказалось
невозможным, - возместить стоимость
материалов, оборудования и _______
_____________________.
8.4. В случае прекращения
настоящего договора по основаниям иным, чем
указанные в пп. 2.3.2., 2.3.3 или п. 6.5, до приемки
Заказчиком результата работы, выполненной
Подрядчиком, Заказчик вправе требовать
передачи ему результата незавершенной
работы с компенсацией Подрядчику
произведенных затрат.
9.
КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ ПОЛУЧЕННОЙ СТОРОНАМИ
ИНФОРМАЦИИ
9.1. Если сторона благодаря
исполнению своего обязательства по
настоящему договору получила от другой
стороны информацию о новых решениях и
технических знаниях, в том числе не
защищаемых законом, а также сведения,
которые могут рассматриваться как
коммерческая тайна, сторона, получившая
такую информацию, не вправе сообщать ее
третьим лицам без согласия другой
стороны.
Порядок и условия пользования
такой информацией определяются
соглашением сторон.
10. РАЗРЕШЕНИЕ
СПОРОВ
10.1. Все споры и разногласия,
которые могут возникнуть между сторонами,
будут разрешаться путем переговоров.
10.2. При неурегулировании в процессе
переговоров спорных вопросов споры
разрешаются в порядке, установленном
действующим законодательством.
11.
ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
11.1. Во всем
остальном, что не предусмотрено настоящим
договором, стороны руководствуются
действующим законодательством Российской
Федерации.
11.2. Любые изменения и
дополнения к настоящему договору
действительны при условии, если они
совершены в письменной форме и подписаны
надлежаще уполномоченными на то
представителями сторон.
11.3. Все
уведомления и сообщения должны
направляться в письменной форме. Сообщения
будут считаться исполненными надлежащим
образом, если они посланы заказным письмом,
по телеграфу, телетайпу, телексу, телефаксу
или доставлены лично по юридическим
(почтовым) адресам сторон с получением под
расписку соответствующими должностными
лицами.
11.4. Настоящий договор вступает
в силу с момента его подписания сторонами.
11.5. Настоящий договор составлен в двух
экземплярах, имеющих одинаковую
юридическую силу, по одному экземпляру для
каждой из сторон.
12. АДРЕСА И ПЛАТЕЖНЫЕ
РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Заказчик:
_______________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
Подрядчик: ______________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
13.
ПОДПИСИ СТОРОН
Заказчик:
Подрядчик:
____________________
_____________________
(подпись)
(подпись)
М.П.
М.П.
Комментарий к статье 704 1.
В п. 1 настоящей статьи закреплено правило, известное ранее из ГК 1922 и 1964 гг., - подрядчик выполняет работу своим иждивением. В отличие от ГК 1964 г., в ст. 353 которого под иждивением подрядчика подразумевалось выполнение работ из его материалов и его средствами, ст.
704 действующего ГК в данное понятие включила также выполнение работ силами подрядчика и на его оборудовании (последнее вытекает из п. 2 комментируемой статьи). Указание на выполнение работы силами подрядчика не отменяет право подрядчика на привлечение к исполнению своих обязанностей других лиц (ст. 706 ГК). 2.
Как и в предыдущих Гражданских кодексах, норма п. 1 сформулирована диспозитивно. Это означает, что если в договоре не предусмотрено, кто должен предоставлять материалы и оборудование, в процессе исполнения обязательства подрядчик не вправе требовать их от заказчика. Так, в одном из арбитражных дел подрядчик, нарушивший срок выполнения работ, для освобождения себя от ответственности ссылался на виновное поведение заказчика, выразившееся в непредставлении подрядчику материалов, машин, оборудования, необходимых для выполнения подрядных работ. Эти доводы ответчика не были приняты судом во внимание, так как при заключении договора стороны не пришли к единому согласию о том, кто обязан обеспечивать объект строительными и другими материалами. А в силу ст. 704 ГК, если иное не предусмотрено договором, работа выполняется иждивением подрядчика. Решение арбитражного суда было доставлено без изменения апелляционной и кассационной инстанциями (дело N А43-835/98-5-25 Арбитражного суда Нижегородской области). 3.
Из п. 1 данной статьи вытекает правило, предусмотренное в п. 2, об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования. При этом за качество предоставленного материала он отвечает по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества, т.е. по ст. 475 ГК (п. 5 ст. 723 ГК). (См. п. 5 комментария к ст. 723 ГК.) 4.
Подрядчик отвечает не только за качество предоставленного материала и оборудования, но и за обременение их правами третьих лиц. Ими могут быть арендодатель, залогодержатель и т. д. Если они заявляют свои требования на материал или оборудование подрядчика, в связи с чем работа не может быть выполнена или заканчивается с нарушением срока, подрядчик несет ответственность перед заказчиком, например, в форме возмещения убытков.
Статья 705. Распределение рисков между сторонами
Комментарий к статье 705 1.
Риск в гражданском праве - несение неблагоприятных имущественных последствий по основаниям, за которые не отвечает ни одна из сторон (если речь идет об обязательственном правоотношении). Категория риска широко используется в гражданском праве. Прежде всего, она присуща любому договору, используемому в предпринимательской деятельности. Что касается подряда, то в нем эта категория приобретает особое значение.
Рисковый характер работы подрядчика был отражен в определении данного договора в ГК 1922 и 1964 гг. В нынешнем легальном определении подряда (п. 1 ст. 702 ГК) нет прямого упоминания о риске подрядчика, однако в действующем ГК распределению рисков между сторонами специально посвящена ст. 705. 2.
Договору подряда присущи разного вида риски. Два из них отражены в п. 1 настоящей статьи. Первый связан со случайной гибелью или случайным повреждением используемого при выполнении работ имущества. Его несет сторона, предоставившая такое имущество. Правило абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК - частный случай отражения принципа, закрепленного в ст.
211 ГК: риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник (если иное не предусмотрено законом или договором).
Второй вид риска лежит на подрядчике. Он состоит в случайной гибели или случайном повреждении результата работы до его приемки заказчиком. Если такой случай произойдет, подрядчик не вправе требовать оплаты результата своего труда (готового полностью или частично). В отличие от ГК 1964 г., где это правило было сформулировано императивно, п. 1 ст. 705 ГК допускает его изменение законом или договором. 3.
Ни в легальном определении договора подряда, ни в ст. 705 ГК прямо не отражен еще один риск подрядчика, традиционно присущий ему, - риск невозможности исполнения договора. Однако обязанность его несения вытекает из самой сути подрядного договора: подрядчик обязуется выполнить работу по заданию заказчика и передать ее результат, а заказчик - принять ее и оплатить. Значит, если нет результата (даже по не зависящим от подрядчика обстоятельствам, например, по причине болезни), заказчик не обязан оплачивать проделанную работу. Оплачивается лишь ее результат. 4.
Выполнение работы за свой риск - черта договора подряда (присущая ему со времен римского частного права), которая позволяет отличить его от трудового договора. Конечно, если исполнение трудовой функции не предполагает получения овеществленного результата (например, труд водителя автобуса, учителя, экскурсовода, сторожа), то отграничение его от подряда теряет смысл (и обретает его в отношении договора услуги). Но выполнение некоторых видов работы может быть облечено в форму как подряда, так и трудового договора (например, труд столяра, портного, машинистки, строителя).
К основным отличиям названных договоров можно отнести следующее: 1)
работник (в отличие от подрядчика) не выполняет трудовую функцию за свой риск. Если результат его работы будет случайно утрачен, он сохраняет право на получение заработной платы; 2)
работник, как правило, подчиняется правилам трудового распорядка и указаниям работодателя. Подрядчик сам организует свой труд, устанавливает для себя режим работы и не допускает вмешательства заказчика в его оперативно-хозяйственную деятельность; 3)
работодатель снабжает работника необходимыми для работы материалами, инструментами, оборудованием. Подрядчик выполняет работу, по общему правилу, своим иждивением и поэтому является собственником изготовленной вещи до ее передачи заказчику. Работник таким правом в отношении результата своей работы не обладает.
Вопрос об отличии подрядного договора от трудового часто возникает в правоприменительной практике (например, индивидуальные предприниматели, нанимая работников для выполнения определенной трудовой функции, предпочитают оформлять отношения как подрядные). Следует заметить, что по трудовому договору работники обладают гораздо большими гарантиями, чем подрядчики, например, по охране труда, системе льгот, оплате труда, социальному страхованию, порядку и последствиям расторжения договора. Поэтому для правильной квалификации договора необходим анализ всех его условий и обнаружение критериев (признаков) того или иного договорного типа. 5.
В п. 2 комментируемой статьи отражено общее правило, предусмотренное ст. 405 и 406 ГК, о возложении риска на просрочившую исполнение обязательства сторону. 6.
В п. 1 ст. 705 названы не все виды рисков, которые несет подрядчик по договору. К ним следует отнести риск, связанный с отказом заказчика от исполнения договора (ст. 717 ГК), и риск изменения сметы (ст. 709 ГК).
Вопрос: Открытое акционерное общество просит разъяснить порядок налогообложения оказанных услуг (выполненных работ) на условиях иждивения заказчика.
При заключении договора на выполнение работ (оказание услуг) на условиях иждивения заказчика переход права собственности на имущество, составляющее предмет иждивения, от заказчика к исполнителю не происходит.
Положениями пункта 1 статьи 39 НК РФ предусмотрено, что реализацией товаров (работ, услуг) признается передача на возмездной основе права собственности на товары, результаты выполненных работ, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.
В соответствии с пунктом 8 статьи 250 НК РФ доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) относятся к внереализационным доходам в целях исчисления налога на прибыль.
Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
В связи с изложенным просим разъяснить:
1. Правомерно ли наше мнение, что имущество, составляющее предмет иждивения заказчика, используемое исполнителем для оказания услуг (выполнения работ) в интересах заказчика, не является безвозмездно полученным имуществом и не увеличивает налоговую базу исполнителя?
2. Правомерно ли учитывать в составе расходов по налогу на прибыль организаций стоимость имущества и расходы на содержание имущества, понесенные заказчиком в целях оказания услуг (выполнения работ) исполнителем на условиях иждивения заказчика?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо об оказании услуг иждивением заказчика и сообщает.
Правовое регулирование договора возмездного оказания услуг осуществляется в соответствии с нормами главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
В силу норм статьи 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 - 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
Пунктом 1 статьи 704 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами.
Таким образом, ГК РФ допускается оказание услуг с использованием оборудования и иного имущества заказчика, если данная обязанность заказчика прямо установлена в договоре.
В соответствии с пунктом 2 статьи 248 Налогового кодекса Российской Федерации, далее - Кодекс, для целей главы 25 Кодекса имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).
Расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходы, связанные с такой передачей, не учитываются при определении налоговой базы (пункт 16 статьи 270 Кодекса).
Если условиями договора возмездного оказания услуг предусмотрено, что выполнение работ (оказание услуг) осуществляется на условиях иждивения заказчика, соответствующее имущество, предоставленное заказчиком исполнителю, для целей налогообложения прибыли не будет признаваться безвозмездно полученным.
Следовательно, стоимость такого имущества не включается в налоговую базу у исполнителя. Расходы заказчика в виде стоимости имущества, переданного исполнителю в рамках договора возмездного оказания услуг с иждивением заказчика, и расходы заказчика по содержанию такого имущества, относятся к расходам, уменьшающим налоговую базу с учетом требований статьи 252 Кодекса.
Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 17 августа 2011 г. N 03-03-06/1/496
ГК РФ не запрещает при оказании услуг (выполнении работ) использовать оборудование и иное имущество заказчика, если это прямо установлено в договоре.
Соответствующее имущество, предоставленное заказчиком исполнителю, для целей налогообложения прибыли не будет признаваться безвозмездно полученным.
Следовательно, стоимость такого имущества не включается в налоговую базу у исполнителя.
Расходы заказчика в виде стоимости переданного имущества, а также по его содержанию, уменьшают налоговую базу.
1. Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами.
2. Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.
1. В статье выражен традиционный для договора подряда принцип, в силу которого, поскольку иное не предусмотрено договором, подрядные работы выполняются из материалов, силами и средствами подрядчика, по терминологии закона, его иждивением. Поэтому, если обусловленные в подрядном договоре материалы, силы и средства окажутся в дальнейшем недостаточными, их привлечение лежит на обязанности подрядчика. Иные условия выполнения работ могут быть оговорены в договоре сторон.
2. Редакция текста статьи имеет различия: в п. 1 говорится о предоставляемых подрядчиком материалах; в п. 2 - о материалах и оборудовании. Из смысла и целей статьи следует, что использованные в п. 1 термины охватывают также предоставляемое подрядчиком оборудование.
3. Правило п. 2 комментируемой статьи является юридическим последствием обязанности подрядчика предоставить для выполнения работ необходимые материалы и оборудование. Их обременение правами третьих лиц может выразиться в наличии у третьих лиц права залога или собственности (использование материалов и оборудования, принадлежащих другим лицам). На практике такие ситуации должны быть редкими.
4. В п. 2 комментируемой статьи говорится об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования и не упоминаются используемые подрядчиком силы и средства, при некачественности которых на подрядчика также должна возлагаться ответственность. Например, использование некачественных строительных механизмов и инвентаря, неподготовленных работников, неправильная организация работ могут вызывать недостатки выполненных работ, а также причинять ущерб третьим лицам. Ответственность подрядчика должна наступать и в этих случаях.
5. Ответственность подрядчика на основании п. 2 статьи, а также в указанных в п. 4 настоящего комментария случаях подчинена правилам ст. 723 (см. коммент. к ней) и общим нормам гражданского права об ответственности за нарушения обязательств, предусматривающим обязанность возместить причиненные убытки (ст. ст. 15, 393 ГК РФ).
При обременении предоставленных подрядчиком материалов и оборудования правами третьих лиц на подрядчика может возлагаться обязанность их замены или прекращения действия таких прав по соглашению с третьими лицами.
