С 01 сентября 2015 г. вступили в силу дополнения, вносимые в статью 18 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее по тексту – Федеральный закон), а именно часть 5 следующего содержания:
«При сборе персональных данных, в том числе посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», оператор обязан обеспечить запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение персональных данных граждан Российской Федерации с использованием баз данных, находящихся на территории Российской Федерации, за исключением случаев, указанных в пунктах 2, 3, 4, 8 части 1 статьи 6 настоящего Федерального закона.».
Указанные исключения будут касаться только исполнения Российской Федерацией принятых на себя международных обязательств, осуществления правосудия, работы органов государственной власти, журналистской, научной, литературной и иной творческой деятельности.
Таким образом, если деятельность оператора не сопряжена с указанной выше, оператор обязан обеспечить запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение персональных данных граждан РФ с использованием серверов с базами данных, расположенных на территории Российской Федерации.
Вносимые изменения не освещают вопрос о необходимости переноса серверов с территории иностранных государств на территорию РФ. Исходя из буквального понимания положения ч. 5 ст. 18 Федерального закона и недопустимости необоснованного расширительного толкования, перенос серверов на территорию РФ не является необходимой мерой. Законодательством РФ ответственность для российских обществ за наличие серверов на территории иностранных государств также не предусмотрена.
Использование серверов, расположенных на территориях иностранных государств, «как раньше» не представляется возможным .
Обращаем внимание, что вносимые изменения не распространяются на ситуации, когда сервер принадлежит иностранной компании, находится на территории иностранного государства и используется для записи, систематизации, накопления, хранения, уточнения, извлечения персональных данных граждан Российской Федерации.
Исходя из недопустимости необоснованной экстерриториальности действия законодательства, требования Федерального закона распространяются только на российские компании и зарегистрированные на территории РФ филиалы и представительства иностранных юридических лиц.
Таким образом, иностранные юридические лица, не имеющие филиалы и представительства на территории РФ, вправе осуществлять хранение персональных данных граждан РФ на серверах, расположенных вне территории РФ, поскольку формально под действие Федерального закона они не подпадают, если это разрешено их национальным законодательством.
Действия, которые должны осуществлять исключительно в России
В соответствии с ч. 5 ст. 18 Федерального закона нижеперечисленные действия должны осуществляться исключительно на сервере, расположенном на территории Российской Федерации:
Применительно к передаче и обработке персональных данных (к которой относится также обработка данных без сбора персональных данных) территориальное ограничение не установлено, следовательно, такие действия осуществляются в соответствии с действующим в настоящее время порядком.
Актуальную информацию по вопросу принятия официальных разъяснений Роскомнадзором можно узнать, перейдя по ссылке: http://rkn.gov.ru/.
Трансграничная передача персональных данных
Существующий в настоящее время порядок передачи и обработки персональных данных установлен ст. 12 Федерального закона, согласно которой трансграничная передача персональных данных (на территории иностранных государств) может осуществлять в том случае, если государство-получатель является участником Конвенции Совета Европы о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных (заключена в г. Страсбурге 28.01.1981 г.), далее по тексту – Конвенция. Кроме того, передача персональных данных также может быть осуществлена в иные иностранные государства, признанные способным обеспечить адекватную защиту прав субъектов персональных данных (см. Приказ Роскомнадзора от 15.03.2013 г. № 274 «Об утверждении перечня иностранных государств, не являющихся сторонами Конвенции Совета Европы о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных и обеспечивающих адекватную защиту прав субъектов персональных данных»).
После вступления в силу изменений в закон на серверах, расположенных на территории страны - участника Конвенции, оператор не сможет записывать, хранить, извлекать персональные данные. Оператор сможет осуществлять только передачу и обработку данных на сервере, расположенном в такой стране. То есть, все хранящиеся данные на сервере в стране – участника Конвенции необходимо будет переместить на сервера в РФ.
|
Действия с персональными данными |
Действия, которые можно осуществлять на сервере в РФ, российским обществом |
Действия, которые можно осуществлять на сервере участника Конвенции, российским обществом |
|
Передача персональных данных |
||
|
Обработка персональных данных |
||
|
запись персональных данных |
||
|
систематизация персональных данных |
||
|
накопление персональных данных |
||
|
хранение персональных данных |
||
|
уточнение (обновление, изменение) персональных данных |
||
|
извлечение персональных данных |
На данный момент буквальное толкования вступающих в силу изменений, при отсутствии официальных разъяснений, предполагает, что спектр правомочий оператора по обработке персональных данных с использованием серверов, расположенных на территориях иностранных государств, строго ограничен.
В частности, предполагается, что хранение на зарубежных серверах даже резервных копий персональных данных будет квалифицироваться как нарушение норм законодательства о защите персональных данных.
Однако, по словам Министра связи, предполагается создание достаточно широкой подзаконной нормативно-правовой базы, в рамках которой будет определено какие сведения, при каких обстоятельствах, в каких системах, как конкретно должны храниться и обрабатываться, в том числе на территории РФ. В ее рамках ведомствам предстоит определить, какие сведения, при каких обстоятельствах, в каких системах, как конкретно должны храниться и обрабатываться на российской территории. В частности, по мнению министра, имя, фамилия, дата рождения, размещенные в Twitter и Facebook, можно будет признать "нечувствительными" для пользователей. Такая информация может храниться и за рубежом . То есть, не исключено, что законодательно будет установлено разрешение на хранение отдельных сведений на серверах, расположенных на территориях иностранных государств.
Ответственность за нарушение вступающих в силу изменений
Административная ответственность
За нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных) ст. 13.11. КоАП предусмотрена следующая ответственность:
Блокировка информационного ресурса
Кроме того, с 01.09.2015 г. вступают в силу изменения, вносимые в Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
Данные изменения предусматривают блокировку информационного ресурса, на котором обработка персональных данных граждан РФ осуществляется с нарушением законодательства.
Роскомнадзор имеет возможность заблокировать Интернет-ресурсы, осуществляющие обработку персональных данных граждан РФ с нарушениями законодательства, уже в настоящее время.
Примером тому является решение, вынесенное Ангарским городским судом Иркутской области по иску Роскомнадзора в защиту прав неопределенного круга лиц в связи с незаконной обработкой их персональных данных (дело № 2-799-14 от 30.04.2014 г.). В соответствии с материалами данного дела, сайт www.telkniga.com распространял персональные данные граждан РФ без получения их предварительного согласия. В результате, деятельность сайта www.telkniga.com признана незаконной и нарушающей права российского гражданина, а размещенная в интернете информация, содержащая персональные данные, – запрещенной к распространению в Российской Федерации. Указанный сайт включен единый реестр запрещенной информации.
Реестр нарушителей прав субъектов персональных данных
Создание автоматизированной информационной системы «Реестр нарушителей прав субъектов персональных данных», создание, формирование и ведение которой будет осуществляться Роскомнадзором.
В указанный реестр будут включаться, в частности, следующие данные об информационном ресурсе: сетевой адрес, доменное имя, указатель страниц, позволяющий идентифицировать информацию, обрабатываемую с нарушениями законодательства.
Включение в Реестр и ограничение доступа к информационному ресурсу будут возможны только на основании вступившего в законную силу судебного акта.
ВЫВОДЫ
Терминология по хранению персональных данных сформировалась позже.
В 2001 году в Трудовом кодексе России появилась 14 глава , посвященная сотрудников, а спустя 15 лет правительство, наконец, сформировало термины по обращению с конфиденциальной информацией.
Под хранением информации подразумевается способ ее распространения во времени и пространстве при помощи определенного носителя. Основными условием и целью хранения данных называется обеспечение к ней постоянного доступа или доступа по требованию.
Хранение данных является составной частью обработки информации. Когда гражданин дает , речь идет о сборе, накоплении, уточнении, извлечении, обновлении и хранении информации.
У каждого оператора должна быть политика хранения сведений персонального характера , включающая такие пункты:
Персональные сведения относятся к конфиденциальной информации, поэтому должны быть защищены. Для всех операций с такими ведомостями, включая хранение, используются (ИСПД).
Их в России принято делить на четыре категории в зависимости от важности и объема информации.
Процесс хранения начинается с создания такой системы и ее проверки государственными органами России. После этого оператор должен обеспечить все требования по инженерной защите помещения, проверяется соответствие системы по:
Последним пунктом является аттестация или сертификация ИСПД. Если ИСПД готова, то компании предстоит прописать юридическую основу всех процессов с персональными сведениями, которая будет появляться на сайте перед введением ведомостей о пользователе в форму.
Она может называться как угодно, например, «Политика обработки персональных данных» или «Согласие на хранение личной информации».
Главное, чтобы клиент мог ознакомиться с ней и нажать на «галочку», выразив таким образом свое согласие на предоставление оператору информации. Весь процесс хранения такой информации регламентируется законодательными актами о конфиденциальных данных.
Запрещается передавать их третьему лицу , а также использовать в целях, которые не были указаны изначально.
Для операторов, работающих с электронными носителями, инструкция будет выглядеть следующим образом:
Размещать данные компании могут как им удобно , в том числе на современны облаках.
В государстве четко регламентированы процессы хранения ПД, все операторы такой информации должны пройти ряд проверок и доказать свою способность обеспечить информации . В случае несанкционированного распространения или доступа к данным, оператор несет гражданскую, материальную и даже уголовную ответственность.
Процесс обработки персональных данных любого гражданина прописан в Федеральном Законе № 152-ФЗ «О персональных данных». Первоначально данный закон был принят 27 июля 2006 года, и уже в последующем подвергался различным изменениям и дополнениям.
Закон «О персональных данных» регулирует отношения между государственными, муниципальными органами, физическими и юридическими лицами в сфере обработки и защиты личной информации, которые совершаются при помощи средств автоматизации или же без нее.
Цель этого закона заключается в обеспечении защиты свобод и прав граждан законными методами при обработке его личных данных, в том числе неприкосновенность частной жизни, семейной и личной тайн.
Любая организация имеет возможность не регламентировать свои действия согласно главе 1 статьи 2 Федерального закона за № 152-ФЗ «О персональных данных», касающиеся обработки персональных данных, в таких случаях как:
1. Обработке персональных данных физическими лицами исключительно для личных и семейных нужд, если при этом не нарушаются права субъектов персональных данных;
2. Организации хранения, комплектования, учета и использования содержащих персональные данные документов Архивного фонда Российской Федерации и других архивных документов в соответствии с законодательством об архивном деле в Российской Федерации;
3. Обработке персональных данных, отнесенных в установленном порядке к сведениям, составляющим государственную тайну;
4. Предоставление уполномоченными органами информации о деятельности судов в Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 22 декабря 2008 года N 262-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации».
Когда же организация не попадает под вышеуказанные пункты, она должна в обязательном порядке подчиниться требованиям закона. Все остальные случаи, относящиеся к сбору, обработке и хранению персональных данных, регламентируются согласно Федеральному закону № 152 «О персональных данных». Практически все организации попадают под данные требования, так как почти все компании тем или иным образом производят обработку персональных данных своих сотрудников или других физических лиц. При этом все личные данные должны быть строго конфиденциальны.
Для того, чтобы риск претензий от владельцев персональных данных и государственных органов был минимальным, нужно выполнить комплекс работ, которые обосновывают необходимость обработки персональных данных. Также необходимо выполнить требования обеспечения конфиденциальности и при неавтоматизированной обработке, и в случае обработки персональных данных в информационных системах.
В главе 1 статье 3 ФЗ «о персональных данных» имеется определение персональных данных:
— персональные данные — любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных).
Это может быть фамилия, имя отчество, адрес места жительства и электронной почты, контактные телефоны, место пребывания, вероисповедание, семейное положение, фотографии, сведения о родственниках и многое другое. Каждая организация, которая владеет подобной информацией, обязана защищать информационные системы, в которых должны храниться такие данные.
При необходимости получения персональных данных сотрудника или другого физического лица организация вправе собирать ее непосредственно у самого субъекта. Если же информацию можно получить только у третьих лиц, то субъект должен быть обязательно извещен, а также обязан дать свое письменное согласие на данную процедуру. В свою очередь, оператор обязан известить гражданина о целях, которые он преследует при получении и обработке его личных данных.
Все, что касается законных оснований обработки персональной информации, прописано в главе 2 статье 6 пункте 1 № 152 Федерального закона «О персональных данных»:
1) обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных;
2) обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом, для осуществления и выполнения, возложенных законодательством Российской Федерации на оператора функций, полномочий и обязанностей;
3) обработка персональных данных необходима для осуществления правосудия, исполнения судебного акта, акта другого органа или должностного лица, подлежащих исполнению в соответствии с законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве (далее — исполнение судебного акта);
4) обработка персональных данных необходима для предоставления государственной или муниципальной услуги в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг», для обеспечения предоставления такой услуги, для регистрации субъекта персональных данных на едином портале государственных и муниципальных услуг;
5) обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем;
6) обработка персональных данных необходима для защиты жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов субъекта персональных данных, если получение согласия субъекта персональных данных невозможно;
7) обработка персональных данных необходима для осуществления прав и законных интересов оператора или третьих лиц либо для достижения общественно значимых целей при условии, что при этом не нарушаются права и свободы субъекта персональных данных;
8) обработка персональных данных необходима для осуществления профессиональной деятельности журналиста и (или) законной деятельности средства массовой информации либо научной, литературной или иной творческой деятельности при условии, что при этом не нарушаются права и законные интересы субъекта персональных данных;
9) обработка персональных данных осуществляется в статистических или иных исследовательских целях, за исключением целей, указанных в статье 15 настоящего Федерального закона, при условии обязательного обезличивания персональных данных;
10) осуществляется обработка персональных данных, доступ неограниченного круга лиц к которым предоставлен субъектом персональных данных либо по его просьбе (далее — персональные данные, сделанные общедоступными субъектом персональных данных);
11) осуществляется обработка персональных данных, подлежащих опубликованию или обязательному раскрытию в соответствии с федеральным законом.
Если организация осуществляет обработку персональных данных, противоречащую вышеуказанным пунктам, то это является нарушением федерального законодательства.
Организация обязана обеспечить конфиденциальность, имеющихся персональных данных согласно статье 7 Федерального закона «О персональных данных». Исключения составляют те случаи, когда персональные данные обезличены или когда они являются общедоступными.
В статье 8 указано, что могут быть общедоступные источники персональных данных. Они могут содержать фамилию, имя, отчество, страну и год рождения, адрес проживания, номер телефона, информацию о профессии или же другие персональные данные субъекта, которые он предоставляет со своего письменного согласия. К ним относятся, например, справочники или адресные книги. Данные сведения могут быть лишены доступности по решению субъекта или государственных уполномоченных органов.
В процессе обработки персональных данных каждая организация должна придерживаться принципов, которые прописаны в главе 2 статьи 5 Федерального закона «О персональных данных»:
1. Обработка персональных данных должна осуществляться на законной и справедливой основе.
2. Обработка персональных данных должна ограничиваться достижением конкретных, заранее определенных и законных целей. Не допускается обработка персональных данных, несовместимая с целями сбора персональных данных.
3. Не допускается объединение баз данных, содержащих персональные данные, обработка которых осуществляется в целях, несовместимых между собой.
4. Обработке подлежат только персональные данные, которые отвечают целям их обработки.
5. Содержание и объем обрабатываемых персональных данных должны соответствовать заявленным целям обработки. Обрабатываемые персональные данные не должны быть избыточными по отношению к заявленным целям их обработки.
6. При обработке персональных данных должны быть обеспечены точность персональных данных, их достаточность, а в необходимых случаях и актуальность по отношению к целям обработки персональных данных. Оператор должен принимать необходимые меры либо обеспечивать их принятие по удалению или уточнению неполных или неточных данных.
7. Хранение персональных данных должно осуществляться в форме, позволяющей определить субъекта персональных данных, не дольше, чем этого требуют цели обработки персональных данных, если срок хранения персональных данных не установлен федеральным законом, договором, стороной которого, выгодоприобретателем или поручителем, по которому является субъект персональных данных. Обрабатываемые персональные данные подлежат уничтожению либо обезличиванию по достижении целей обработки или в случае утраты необходимости в достижении этих целей, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Условия, которые должна соблюдать организация в процессе обработки персональных данных, прописаны в статье 6 Федерального закона «О персональных данных» и заключаются в том, что оператор при осуществлении обработки персональных данных субъекта, имеет право обрабатывать их только с его письменного согласия.
Однако, в некоторых случаях такое согласие не требуется. Так, например, если обработка персональной информации производится в различных научных и статистических целях с обязательным условием обезличивания персональных данных. Или же когда обработка личных данных необходима для здоровья, жизни или других жизненно значимых интересов субъекта таких данных.
Глава 4 статьи 18 Федерального закона за 3 152 «О персональных данных» содержит полную информацию о том, что входит в обязанности оператора по обработке данных.
Рассматривая ключевые моменты данной статьи закона можно выделить несколько наиболее важных принципов.
Оператор обязан:
— проводить обработку персональных данных в соответствии с законом,
— иметь разрешение от владельца персональных данных в случаях предусмотренных законодательством,
— обеспечивать конфиденциальность,
— отвечать на все вопросы владельца, касающиеся его персональных данных, в поставленный законом срок,
— уничтожить персональные данные после того, как будут достигнуты сроки их обработки,
— извещать Управление Роскомнадзора на тему обработки персональных данных и о мерах, которые предпринимаются им для их защиты.
Также в данной статье говориться о том, что если владелец персональных данных отказывается предоставить персональную информацию, которую он обязан предоставить в соответствии с федеральным законом, оператор должен разъяснить владельцу о последствиях такого отказа.
Сбор, обработка и защита персональных данных в Российской Федерации является лицензируемым видом деятельности. Разработка методик по защите персональной информации находится в ведении ФСБ России и ФСТЭК России.
Организация, в свою очередь, может лишь сделать часть таких работ. Например, осуществить сбор информации. Остальные работы требуют наличие лицензии на деятельность по технической защите конфиденциальной информации, а также на установку средств криптографической защиты.
Организация, которая проводит проверку на предмет законной обработки персональных данных, называется Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор).
Роскомнадзор проводит государственный контроль и надзор за соблюдением требований действующего законодательства в сфере:
— СМИ, ТВР вещания и массовых коммуникаций — требования закона Российской Федерации за № 2124-1 от 27 декабря 1991 года «О средствах массовых коммуникаций», а также соблюдение лицензионных условий,
— связи — требования Федерального закона за № 126 от 7 июля 2003 года «О связи», а также подзаконных актов, в том числе действие лицензии и использование радиочастотного спектра,
— персональных данных — Федеральный закон от 27 июля 2006 года за № 152 «О персональных данных».
Правовым основанием для осуществления государственного контроля и надзора является Федеральный закон от 26 декабря 2008 года за № 294 «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».
Роскомнадзор проводит несколько видов проверок:
1). Плановая проверка.
Данная проверка может быть проведена на основании и в точно поставленные сроки, которые указаны в плане проверок, подготовленного Роскомнадзором и утвержденного прокуратурой. Согласно пункту 4 статьи 27 Федерального закона «О связи» такой вид проверки Роскомнадзор имеет право проводить не более чем один раз в 3 года.
В План проверок Роскомнадзора может попасть любая организация, занимающаяся обработкой персональных данных.
Основанием для проведения плановой проверки считается факт начала обработки оператором по обработке персональных данных, в том числе прохождение трех лет с момента государственной регистрации как оператора персональных данных или завершения проведения плановой проверки в отношении оператора по истечении трех лет с предыдущей плановой проверки.
2). Внеплановая проверка.
Основаниями для проведения такого вида проверки можно считать:
— проверка исполнения предписания о ликвидации выявленного нарушения, которое было выдано раньше,
— выявление нарушений обязательных требований в результате систематического наблюдения,
— требование прокурора о проведении внеплановой проверки на основании поступивших материалов и обращений в органы прокуратуры от граждан, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, органов государственной и муниципальной власти,
— нарушения законных прав и интересов субъектов российской Федерации вследствие бездействия операторов, занимающихся обработкой персональных данных,
— приказ руководителя Службы, который издан согласно поручениям Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации.
Проверка производится в срок не более 20 рабочих дней, но в то же время, в случае серьезных причин она может быть продлена на основании приказа руководителя Управления Роскомнадзора еще на 20 дополнительных рабочих дней.
Кроме того, проверочные мероприятия могут проводиться одним из нижеперечисленных методов:
а) выездные, т. е. проверка проходит по месту нахождения проверяемого.
б) документарные, письменный запрос оператора о предоставлении необходимых документов и информации. Если документы не были предоставлены, а предоставление их должно производится по закону в обязательном порядке, то это влечет за собой наложение штрафа. Если же административный штраф не был уплачен, он может быть увеличен в два раза.
в) систематическое наблюдение, производится без взаимодействия с лицом, которое проверяют, также от проверяемого лица не требуют никаких документов и информации. Государственные специалисты-инспекторы территориального Управления Роскомнадзора делают выводы о деятельности проверяемого, основываясь на его действия в отношении неопределенного круга субъектов.
Оператор не должен допускать сбор, хранение, использование и распространение информации, касающейся личной и семейной жизни, тайной переписки, телеграфных, почтовых или иных сообщений, телефонных переговоров, если на то нет судебного решения или законного основания для этих действий.
Оператор не имеет права использовать персональные данные с целью причинения морального и имущественного ущерба гражданам, а также затруднения реализации их свобод и прав. Более того, оператор персональных данных не имеет права ограничивать права граждан Российской Федерации, используя при этом их персональную информацию, касающуюся национальной, расовой, религиозной, языковой или партийной принадлежностей.
Физические и юридические лица, которые в соответствии со своими полномочиями, владеют какой-либо частной информацией о гражданах, используют ее, нарушая при этом Федеральный закон «О персональных данных» несут ответственность за данное деяние согласно действующему законодательству Российской Федерации.
Те лица, которые своими действиями нарушили Федеральный закон «О персональных данных» несут гражданскую, административную, дисциплинарную, уголовную или иную ответственность, предусмотренную действующим законодательством Российской Федерации.
Кодекс об Административных Нарушениях (КоАП):
А) статья 13.11 Нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных). Данная статья влечет за собой предупреждение или же наложение административного штрафа на:
— граждан в размере от 300-500 рублей,
— должностных лиц в размере от 500-1000 рублей,
— юридических лиц в размере от 5000-10000 рублей.
Б) статья 13.12 Нарушение правил защиты информации.
Согласно этой статье административный штраф возлагается на нарушителей закона в размере от 500 до 30 тысяч рублей. Кроме того, к юридическим лицам может быть применена конфискация или административное приостановление деятельности сроком на 3 месяца.
В) статья 13.14 Разглашение информации с ограниченным доступом.
В соответствии с данной статьей возможно наложение административного штрафа на:
— граждан в размере от 4 до 5 тысяч рублей.
Г) статья 19.5 Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль).
Нарушителям этой статьи грозит административный штраф в размере от 300 рублей до 500 тысяч рублей, или же дисквалификация сроком до 3 лет.
Уголовный кодекс (УК).
Статья 137 Нарушение неприкосновенности частной жизни.
В этой статье говорится о том, что за незаконное собирание или распространение информации о частной жизни субъекта, которая является его семейной или личной тайной, без его на то согласия или же распространение такой информации посредством средств массовой информации несет за собой ответственность в виде
— штрафа размером до 200 тысяч рублей или же в размере равном заработной плате за 18 месяцев,
— обязательных работ сроком до 360 часов
— исправительных работ сроком до 1 года,
— принудительных работ сроком до 2 лет,
— запрета заниматься определенной деятельностью сроком до 3 лет,
— ареста сроком до 2 лет.
Трудовой кодекс (ТК).
Статья 90 Ответственность за нарушение норм, регулирующих обработку и защиту персональных данных работника.
Данная статья предусматривает наказание в виде увольнения или же возможности наказания согласно Уголовному кодексу Российской Федерации.
В соответствии со статьей 19 Федерального закона «О персональных данных» требования к защите персональной информации считаются обязательными. Оператор при обработке персональных данных обязан принимать необходимые правовые, организационные и технические меры или обеспечивать их принятие для защиты персональных данных от неправомерного или случайного доступа к ним, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, предоставления, распространения персональных данных, а также от иных неправомерных действий в отношении персональных данных.
Обеспечение безопасности персональных данных достигается, в частности:
1) определением угроз безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных;
2) применением организационных и технических мер по обеспечению безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных, необходимых для выполнения требований к защите персональных данных, исполнение которых обеспечивает установленные Правительством Российской Федерации уровни защищенности персональных данных;
3) применением прошедших в установленном порядке процедуру оценки соответствия средств защиты информации;
4) оценкой эффективности принимаемых мер по обеспечению безопасности персональных данных до ввода в эксплуатацию информационной системы персональных данных;
5) учетом машинных носителей персональных данных;
6) обнаружением фактов несанкционированного доступа к персональным данным и принятием мер;
7) восстановлением персональных данных, модифицированных или уничтоженных вследствие несанкционированного доступа к ним;
8) установлением правил доступа к персональным данным, обрабатываемым в информационной системе персональных данных, а также обеспечением регистрации и учета всех действий, совершаемых с персональными данными в информационной системе персональных данных.
С целью достижения вышеобозначенных целей, все организации которые осуществляют обработку персональных данных, должны придерживаться следующих требований:
— выполнять требования Федерального закона за № 152 «О персональных данных», обеспечив при этом все необходимые доказательства законности сбора и обработки персональной информации,
— обеспечивать защиту от несанкционированного распространения персональных данных,
— разрабатывать нормативные локальные акты и техническую организационную документацию, для обеспечения регламентированной обработки персональных данных,
— уведомлять Управление Роскомнадзора.
Для того, чтобы выполнять эти требования нужно выполнить следующие работы:
1. Провести изучение процессов сбора и обработки персональной информации в компании. А именно, в каком месте, и каком виде они обрабатываются, в каком месте хранятся, кто отвечает за это и имеет к ним доступ, что за источник персональных данных и тому подобные вопросы. Необходимо собрать полную информацию о всех процессах, связанных с личными данными.
2. Нужно разработать пакет документов, которые относятся к процессу обработки персональных данных, а именно
А. Акт категорирования,
Б. Концепция создания системы защиты персональных данных,
В. Модель угроз,
Г. Модель нарушителя,
Д. Техническое задание на построение системы защиты персональных данных,
Е. Технический проект (пояснительную записку технического проекта) по построению системы защиты персональных данных,
Ж. Организационно распорядительная документация.
В общем, количество документов в средней организации составляет около 80 штук, в том числе журналы учета и приказы.
3. Внедрить в организации технические средства защиты, согласно разработанной документации.
4. Провести оценку соответствия или же аттестацию информационных систем.
Аттестация и оценка являются специальными установленными документами, благодаря которым организация имеет возможность подтвердить то, что она выполняет все требования действующего законодательства Российской Федерации.
Основанием для разработки утвержденных документов операторов персональных данных является Федеральная служба по техническому и экспортному контролю Российской Федерации (ФСТЭК) и Федеральная служба безопасности Российской Федерации (ФСБ), что прописано в их нормативных методических документах и приказах.
Одним из таких документов является:
Приказ Федеральной службы по техническому и экспортному контролю (ФСТЭК России) от 5 февраля 2010 года за № 58 «Об утверждении Положения о методах и способах защиты информации в информационных системах персональных данных».
В данном приказе для всех организаций прописаны такие методы и способы защиты персональных данных от несанкционированного доступа как,
— реализация разрешительной системы допуска пользователей (обслуживающего персонала) к информационным ресурсам, информационной системе и связанным с ее использованием работам, документам;
— ограничение доступа пользователей в помещения, где размещены технические средства, позволяющие осуществлять обработку персональных данных, а также хранятся носители информации;
— разграничение доступа пользователей и обслуживающего персонала к информационным ресурсам, программным средствам обработки (передачи) и защиты информации;
— регистрация действий пользователей и обслуживающего персонала, контроль несанкционированного доступа и действий пользователей, обслуживающего персонала и посторонних лиц;
— учет и хранение съемных носителей информации, и их обращение, исключающее хищение, подмену и уничтожение;
— резервирование технических средств, дублирование массивов и носителей информации;
использование средств защиты информации, прошедших в установленном порядке процедуру оценки соответствия;
— использование защищенных каналов связи;
— размещение технических средств, позволяющих осуществлять обработку персональных данных, в пределах охраняемой территории;
— организация физической защиты помещений и собственно технических средств, позволяющих осуществлять обработку персональных данных;
— предотвращение внедрения в информационные системы вредоносных программ (программ-вирусов) и программных закладок.
Основные методы и способы защиты данных от несанкционированного доступа в случае взаимодействия информационно-телекоммуникационных сетей международного информационного обмена и информационных систем включают:
— межсетевое экранирование с целью управления доступом, фильтрации сетевых пакетов и трансляции сетевых адресов для скрытия структуры информационной системы;
— обнаружение вторжений в информационную систему, нарушающих или создающих предпосылки к нарушению установленных требований по обеспечению безопасности персональных данных;
— анализ защищенности информационных систем, предполагающий применение специализированных программных средств (сканеров безопасности);
— защита информации при ее передаче по каналам связи;
— использование смарт-карт, электронных замков и других носителей информации для надежной идентификации и аутентификации пользователей;
— использование средств антивирусной защиты;
централизованное управление системой защиты персональных данных информационной системы;
— фильтрация входящих (исходящих) сетевых пакетов по правилам, заданным оператором (уполномоченным лицом);
— периодический анализ безопасности установленных межсетевых экранов на основе имитации внешних атак на информационные системы;
— активный аудит безопасности информационной системы на предмет обнаружения в режиме реального времени несанкционированной сетевой активности;
— анализ принимаемой по информационно-телекоммуникационным сетям международного информационного обмена (сетям связи общего пользования) информации, в том числе на наличие компьютерных вирусов;
— использование атрибутов безопасности;
— создание канала связи, обеспечивающего защиту передаваемой информации;
— осуществление аутентификации взаимодействующих информационных систем и проверка подлинности пользователей и целостности передаваемых данных.
В дополнительные требования для организаций включены:
— создание канала связи, обеспечивающего защиту передаваемой информации;
— аутентификация взаимодействующих информационных систем и проверка подлинности пользователей и целостности передаваемых данных;
— обеспечение предотвращения возможности отрицания пользователем факта отправки персональных данных другому пользователю;
— обеспечение предотвращения возможности отрицания пользователем факта получения персональных данных от другого пользователя.
Теги: ПДн 152-ФЗ
Установлен порядок ограничения доступа к информации, обрабатываемой с нарушением законодательства РФ в области персональных данных. Сегодня вступил в силу Федеральный закон от 21 июля 2014 г. № 242-ФЗ " ".
Напомним, документом установлена обязанность хранения на территории России персональных данных россиян, используемых интернет-серверами. Так, операторы должны при сборе персональных данных, в том числе посредством Интернета, обеспечить запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение персональных данных граждан РФ с использованием баз данных, находящихся на территории нашей страны. Кроме того, россиянам предоставлено право в судебном порядке требовать удаления своих персональных данных, если они размещены в Интернете с нарушением законодательства.
Также предусмотрено создание Реестра нарушителей прав субъектов персональных данных, в котором будут отражены сведения об интернет-сайтах, содержащих информацию, обрабатываемую с нарушением законодательства РФ в области персональных данных. Сегодня вступает в силу и постановление Правительства РФ от 19 августа 2015 г. № 857 " ".
Отметим, в начале августа Минкомсвязи России на своем официальном сайте разъяснило порядок применения новых правил. В частности, был разрешен спорный вопрос о допустимости трансграничной передачи данных – ведомство отметило, что подобные действия закон не нарушают. Кроме того, Минкомсвязи России посчитало, что под действие поправок не попадают российские и иностранные авиакомпании, и подчеркнуло, что правила нового закона распространяются исключительно на российских резидентов.
Портал ГАРАНТ.РУ узнал, как отразятся новые требования на работе крупных компаний. Так, в пресс-службе "Вконтакте" отметили, что личные данные пользователей этой социальной сети всегда хранились на территории России, поэтому никаких затруднений новые требования не вызовут. В свою очередь, по сообщению пресс-службы Mail.Ru Group, компания также готова к соблюдению вступающего в силу закона. "Для наших пользователей при этом ничего не изменится", – подчеркнули представители компании. Готова к вступлению в силу указанного закона и компания Enter – ее серверы находятся на территории РФ.
С другими документами, вступившими в силу сегодня, можно ознакомиться в нашем .
Положение о локализации хранения и отдельных процессов обработки персональных данных, определенное в ФЗ-242 от 21 июля 2014 года, указывает, что «при сборе персональных данных, в том числе посредством информационно-телекоммуникационной сети Интернет, оператор обязан обеспечить запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение персональных данных граждан РФ с использованием баз данных, находящихся на территории РФ». Исключение составляют случаи, указанные в пунктах 2, 3, 4, 8 части 1 статьи 6 данного ФЗ (ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных»).
Законом 242 внесены изменения в законы , 149 ("Об информации") и 249 ("О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля").
24 октября 2019 года стало известно, что по итогам проверок, проведенных в период с января по сентябрь 2019 года, Роскомнадзор выявил более 2,4 тыс. нарушений со стороны операторов персональных данных . Как сообщается на сайте регулятора, по результатам принятых мер было составлено 4 тыс. административных протоколов и наложено штрафов на общую сумму 2,6 млн руб.
За указанный период по результатам плановых и неплановых проверок Роскомнадзор и его территориальные органы выявили 1 942 нарушения в сфере защиты прав субъектов персональных данных . Наиболее частым нарушением стало представление в Уполномоченный орган уведомления об обработке персональных данных с неполными или недостоверными сведениями.
Также было выявлено 456 нарушений законодательства о персональных данных в интернете . Больше всего нарушений допускали здравоохранительные учреждения (92 нарушения), государственные и муниципальные органы (82 нарушения), образовательные учреждения (71 нарушение) и организации ЖКХ (61 нарушение). Чаще всего организации не опубликовали на сайтах и не обеспечивали доступ к документу, определяющему их политику в отношении обработки персональных данных, а также не предоставляли сведения о реализуемых требованиях к защите персональных данных .
16 февраля 2019 года стало известно, что Правительство РФ утвердило правила организации и осуществления государственного контроля и надзора за обработкой персональных данных (ПД). Соответствующий документ опубликован на портале правовой информации.
Правила устанавливают порядок организации и проведения проверок юрлиц и индивидуальных предпринимателей – операторов персональных данных, а также иных лиц, являющихся операторами ПД.
Действие правил не распространяется на контроль и надзор за выполнением организационных и технических мер по обеспечению безопасности персональных данных, обрабатываемых в информационных системах персональных данных, установленных в соответствии со ст. 19 Федерального закона «О персональных данных» .
Согласно документу, контроль и надзор будет осуществлять Роскомнадзор и его территориальные органы. Под контролем и надзором подразумеваются меры по предупреждению, выявлению и пресечению нарушений операторами ПД положений закона `О персональных данных`, включающие проведение плановых и внеплановых проверок, принятие мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с операторами, проведение мероприятий по профилактике нарушений.
Как указывается в постановлении, операторы ПД будут уведомляться о плановой проверке за три рабочих дня до ее начала, о внеплановой – не менее чем за 24 часа. Документ также описывает правила организации различных видов проверок и порядок их проведения; права и обязанности должностных лиц при осуществлении государственного контроля и надзора; порядок оформления результатов проверки; меры, принимаемые в отношении фактов нарушения требований; правила организации и проведения мероприятий по профилактике нарушения требований; досудебный (внесудебный) порядок обжалования решений и действий (бездействия) должностных лиц .
Роскомнадзор опубликовал в мае проект приказа, расширяющего список стран, которые не являются членами Конвенции Совета Европы о защите физлиц при обработке персональных данных, но обеспечивают адекватную защиту прав субъектов таких данных.
Регулятор предлагает исключить из перечня Сенегал и включить Коста-Рику, Катар, Мали, Сингапур, ЮАР , Габон и Казахстан .
В страны из этого списка, помимо стран-участниц Конвенции, допускается трансграничная передача персональных данных. В иных случаях операторам необходимо запрашивать письменное согласие у регуляторов.
Проект постановления правительства о порядке госконтроля за обработкой персональных данных опубликовало Минкомсвязи. После того, как документ вступит в силу, Роскомнадзор получит доступ ко всем российским информационным системам, в которых содержатся и обрабатываются персональные данные. Пресс-служба министерства отмечает: «В статью 23 закона «О персональных данных» внесены изменения, которые наделили правительство полномочием определять порядок проведения проверок в области обработки персональных данных».
Новые полномочия дадут регулятору право не только проверять сервера операторов, но и производить оценку соответствия заявленным целям содержания, объема, способа обработки, сроков хранения персональных данных. Согласно проекту, Роскомнадзор будет контролировать и обработку данных, и оказание услуг и продажи товаров, где «предметом являются персональные данные и (или) деятельность по их обработке».
Когда документ вступит в силу, Роскомнадзор получит доступ не только к серверным помещениям, техническим средствам и программному обеспечению информационных систем персональных данных (ИСПДн), но и к самим персональным данным.
В соответствии с новым порядком, при проведении проверки Роскомнадзор будет вправе:
Проведение внеплановой проверки возможно в следующих случаях:
11 января 2016 года стало известно о планах Роскомнадзора проверить больше десяти зарубежных и российских ИТ- и интернет-компаний на предмет выполнения требований закона о локализации персональных данных граждан РФ.
В общей сложности планируется провести около 1 тыс. проверок на локализацию данных пользователей. Помимо ИТ- и интернет-компаний, будет изучена деятельность банков, страховых компаний и ритейлеров. Что касается иностранных компаний, не имеющих представительств в нашей стране (например, Facebook и Apple), к 11 января 2016 года они не упоминаются Роскомнадзором.
В 2015 году ведомство проверило 302 компании, грубых нарушений не было выявлено. Работающим на российском рынке организациям, которые не хранят персональные данные россиян на серверах, расположенных на территории РФ, грозит штраф в размере до 300 тыс. рублей и блокировка сайта. Компания-нарушитель помещается в специальный реестр (его оператором является Роскомнадзор) и выплачивает штраф только по решению суда.
10 ноября 2015 года стало известно о планах Роскомнадзора инициировать проверки ИТ-компаний на предмет следования закону о запрете хранения персональных данных россиян за рубежом.
Перед вступлением новых правил о локализации хранения и отдельных процессов обработки персональных данных в силу Минкомсвязи подготовило и опубликовало перечень разъяснений.
Это потребовалось в связи с тем, что отдельные термины и формулировки, использованные в тексте данного положения, не имеют законодательных дефиниций и допускают различные толкования. Кроме того, по причине новизны концепции локализации персданных, возникает ряд вопросов относительно соотношения данного положения с иными нормами ФЗ «О персональных данных».
В ведомстве констатируют, что образовалась правовая неопределенность относительно порядка исполнения требований ФЗ-242: многие организации не понимают, какие изменения им необходимо внести в свою ИТ-инфраструктуру и (или) бизнес-процессы для того, чтобы исполнить закон, особенно если такая инфраструктура носит трансграничный характер. Заблаговременные разъяснения необходимы, поскольку от правильного понимания содержания ряда понятий и механизма реализации положений о локализации напрямую зависит объем затрат, которые должны понести организации для исполнения требований закона.
Перечень разъяснений подготовлен на основании информации, полученной от представителей бизнеса, научного сообщества и органов государственной власти РФ ( Совет Федерации РФ , Минкомсвязи РФ, Роскомнадзор) . Большая часть данных вопросов также выступала предметом дискуссий на серии закрытых встреч, проведенных Роскомнадзором в феврале-марте 2015 года.
В связи с трансграничным характером сети Интернет, обеспечивающей возможность приобретения товаров и услуг у иностранных лиц, возникает вопрос, при каких условиях требования ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» распространяются на иностранные организации, не имеющие физического присутствия на территории РФ.
ФЗ «О персональных данных» не содержит специальных положений, регламентирующих сферу его действия по территории и кругу лиц. В связи с этим для решения вопроса необходимо обратиться к положениям иных законов. В соответствии с ч. 1 ст. 15 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» на территории РФ использование информационно-телекоммуникационных сетей осуществляется с соблюдением требований российского законодательства в области связи, настоящего ФЗ и иных нормативных правовых актов РФ. Таким образом, действие российских законов, включая ФЗ «О персональных данных», по общему правилу, ограничено территорией РФ.
Вместе с тем, при осуществлении деятельности в интернете, который не позволяет четко обозначить географические границы, необходимо установление специальных критериев, при которых деятельность может быть отнесена к осуществляемой на территории РФ. Одной лишь доступности интернет-сайта на территории РФ недостаточно для вывода о том, что на него распространяется законодательство РФ, в том числе о пер данных, поскольку в таком случае сфера его применения носила бы по существу всемирный характер и делала бы практически невозможным контроль за его исполнением, поясняют в Минкомсвязи .
В связи с этим в международном частном праве и законодательстве о защите прав потребителей (ст. 1212 Гражданского кодекса РФ), с которым тесно связано законодательство о персональных данных, был выработан критерий направленности деятельности лица на территорию РФ как условия применения законодательства РФ к отношениям с иностранным субъектом. Аналогичный критерий используется и в европейской практике (Ст. 15(1)(с) Регламента ЕС № 44/2001 от 22 декабря 2000 г. «О юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам»; ст. 6 Регламента EC № 593/2008 от 17 июня 2008 «О праве, применимом к договорным отношениям»; Ст. 3 (2) Draft EU General Data Protection Regulation).
В данном случае действие ФЗ «О персональных данных» будет направлено на интернет-ресурсы (сайт в интернете, страница сайта интернете), с использованием которых лицо осуществляет направленную на территорию РФ деятельность, которые могут быть заблокированы в установленном порядке при несоблюдении их владельцем, являющимся резидентом иностранного государства требований ФЗ «О персональных данных».
О наличии направленности интернет-сайта на территорию РФ могут свидетельствовать следующие обстоятельства:
При этом, поскольку русский язык широко используется в некоторых странах за пределами РФ, для определения направленности интернет-сайта именно на территорию РФ дополнительно необходимо наличие как минимум одного из следующих элементов: возможности осуществления расчетов в российских рублях; возможности исполнения заключенного на таком интернет-сайте договора на территории РФ (доставки товара, оказания услуги или пользования цифровым контентом на территории России), использование рекламы на русском языке, отсылающей к соответствующему интернет-сайту, или иных обстоятельств, явно свидетельствующих о намерении владельца интернет-сайта включить российский рынок в свою бизнес-стратегию.
Таким образом, обязанности по локализации отдельных процессов обработки персданных распространяются на иностранных операторов при условии осуществления ими направленной деятельности на территорию РФ и отсутствии исключений, прямо указанных в ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» (например, международного договора, для достижения целей которого осуществляется обработка).
В Минкомсвязи отмечают, что у представителей бизнеса достаточно много вопросов возникает в связи с возможной обратной силой ФЗ-242 и распространением его действия на процессы обработки перс данных, имевших место до вступления его в силу.
В соответствии с устоявшимися правовыми принципами придание обратной силы правовым нормам, ухудшающим правовое положение лиц и устанавливающим новые обязанности, является, по общему правилу, недопустимым. Исключение составляют случаи, когда обратная сила прямо предусмотрена в законе. ФЗ-242 не содержит подобного рода положений. Соответственно, обязанность по локализации, предусмотренная ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных», распространяется на отношения по обработке персональных данных, которые возникнут после вступления его в силу.
Таким образом, запись, систематизация, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение персональных данных граждан РФ в рамках сбора, который будет осуществляться, начиная с 1 сентября 2015 года, должны производится с учетом новых требований , а именно с использованием баз данных, находящихся на территории РФ.
Формулировка ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» связывает обязанность оператора по обеспечению локализации с процессом сбора персональных данных. В связи с этим важное значение приобретает определение понятия «сбора» персональных данных, поскольку от него напрямую зависит размер затрат, которые необходимо понести для адаптации ИТ-систем, задействованных в процессе обработки персональных данных, к требованиям ФЗ-242.
Обязанности по локализации отдельных процессов обработки персданных возникают лишь при их сборе. Из ч. 1 ст. 18 ФЗ «О персональных данных», посвященной обязанностям оператора при их сборе, можно сделать вывод, что под сбором можно понимать целенаправленный процесс получения персональных данных оператором непосредственно от субъекта персональных данных либо через специально привлеченных для этого третьих лиц. Таким образом, локализации подлежат только те персональные данные, которые были получены оператором в результате осуществляемой им целенаправленной деятельности по организации сбора таких данных, а не в результате случайного (незапрошенного) попадания их к нему, например, вследствие получения писем по электронной или иной почте, в которых содержатся персональные данные.
Аналогичным образом, не является сбором получение одним юрлицом персональных данных от другого юрлица, если такие данные представляют собой контактную информацию работников или представителей такого юридического лица, переданную в ходе осуществления ими своей законной деятельности». Следует также отметить, что при осуществлении субъектом сбора информации, содержащей персональные данные, и ее последующей обработки с использованием вычислительных мощностей, предоставленных иным лицом, ответственность за соблюдение требований ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» лежит на указанном субъекте, учитывая целенаправленный характер его деятельности по сбору и обработке соответствующей информации.
Вопрос о допустимости, а также об условиях допустимости хранения, обработки персональных данных граждан РФ за рубежом неизменно возникал в ходе любой дискуссии, связанной с принятием ФЗ-242, говорят в Минкомсвязи . Во многом это обусловлено новизной самой концепции локализации персональных данных, а также рядом заявлений и комментариев, сделанных в медийном пространстве по поводу несовместимости требований о локализации процессов хранения персональных данных на территории РФ с возможностью их обработки за рубежом. Вместе с тем от наличия четких разъяснений по данному вопросу зависит функционирование не только трансграничных компаний на российском рынке, но и ряда отечественных компаний, которые оптимизируют свои затраты посредством использования зарубежных ИТ-сервисов.
В соответствии с ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» сбор персональных данных, их обновление и изменение должны производиться с использованием баз данных, расположенных на территории РФ, за исключением случаев, указанных в пунктах 2, 3, 4, 8 ч. 1 ст. 6 ФЗ «О персональных данных». Однако при этом следует иметь в виду, что изменения в ФЗ «О персональных данных», внесенные ФЗ-242, не затронули положений закона о трансграничной передаче данных. Соответственно передача персональных данных за пределы РФ возможна, как и ранее, с соблюдением условий, указанных в ст. 12 ФЗ «О персональных данных».
Тем самым требование о локализации отдельных процессов обработки персональных данных, содержащееся в ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных», следует толковать в системном единстве с положениями ст. 12 о трансграничной передаче данных и с учетом определения данного понятия, содержащегося в п. 11 ст. 3: «передача персональных данных на территорию иностранного государства иностранному лицу: органу власти иностранного государства, иностранному физическому лицу или иностранному юридическому лицу». Таким образом, персональные данные гражданина РФ, первоначально внесенные в базу данных на территории РФ и актуализируемые в ней («первичная база данных»), могут далее передаваться в базы данных, расположенные за пределами России («вторичные базы данных»), администрируемые иными лицами, с соблюдением положений о трансграничной передаче данных.
Такие вторичные базы данных могут использоваться, в частности, для целей резервного копирования, оказания услуг по осуществлению рекламных рассылок и пр. При этом при передаче персональных данных за границу иному оператору ответственность за действия, совершаемые в отношении переданных персональных данных, несет такой оператор в соответствии с применимым к нему законодательством. Предоставление удаленного доступа к базам данных, находящихся на территории РФ, с территории другого государства ФЗ-242 не запрещается.
Вопрос о порядке определения гражданства субъектов персональных данных не урегулирован в нормативном порядке. Законодатель тем самым предоставил возможность оператору персональных данных самостоятельно решать данный вопрос исходя из специфики его деятельности. Если же этот вопрос не был решен оператором самостоятельно, то возможно применение ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» ко всем персональным данным, сбор которых был осуществлен на территории РФ.
Из положений частей 2 и 3 статьи 105 Воздушного кодекса РФ, договор воздушной перевозки пассажира следует, что договор воздушной перевозки груза или почты удостоверяется соответственно билетом и багажной квитанцией в случае перевозки пассажиром багажа, грузовой накладной, почтовой накладной. Билет, багажная квитанция, иные документы, используемые при оказании услуг по воздушной перевозке пассажиров, могут быть оформлены в электронном виде (электронный перевозочный документ) с размещением информации об условиях договора воздушной перевозки в автоматизированной информационной системе оформления воздушных перевозок. Таким образом, авиаперевозчикам в целях реализации вышеуказанных положений закона, требуется осуществление деятельности по обработке персональных данных пассажира в целях оформления документов, удостоверяющих заключение договора воздушной перевозки.
В соответствии со ст. 85.1 Воздушного кодекса РФ, в целях обеспечения авиационной безопасности перевозчики обеспечивают передачу персональных данных пассажиров воздушных судов в автоматизированные централизованные базы персональных данных в соответствии с законодательством РФ о транспортной безопасности и в области персональных данных, а при международных воздушных перевозках также - в уполномоченные органы иностранных государств в соответствии с международными договорами РФ или законодательством иностранных государств вылета, назначения или транзита. При этом следует иметь в виду, что РФ является стороной ряда международных конвенций в области авиаперевозок, которые также составляют неотъемлемую часть правового регулирования деятельности авиаперевозчиков и связанных с нею информационных процессов.
Исходя из вышеизложенного, требования ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» не распространяются на деятельность российских, а также иностранных авиаперевозчиков в части сбора и обработки персональных данных граждан-пассажиров для целей бронирования, оформления и выдачи им перевозочных документов, так как они подпадают под исключение, предусмотренное п. 2 ч. 1 ст. 6 ФЗ «О персональных данных». Требования ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных» также не распространяются на деятельность лиц, действующих от имени авиаперевозчика (уполномоченный агент) и иных лиц, в части обработки персональных данных граждан-пассажиров исключительно для целей бронирования, оформления и выдачи им перевозочных документов.
Учитывая, что ФЗ «О персональных данных» не предусмотрен запрет на передачу персональных данных, в том числе трансграничную, если такая передача осуществляется в соответствии с законодательством РФ, считаем возможным трансграничную передачу указанной категории персональных данных.
В случае, если обработка персональных данных подпадает под исключения, предусмотренные пунктами 2, 3, 4, 8 части 1 статьи 6 ФЗ «О персональных данных», положения части 5 статьи 18 152-ФЗ не применяются. Соответствующую квалификацию действий по обработке персданных и обеспечение их соответствия требованиям законодательства должен осуществлять сам оператор персональных данных. Корректность упомянутой квалификации и обеспечения обработки в конкретной ситуации проверяется уполномоченным федеральным органом при проведении контрольных мероприятий.
Считаем, что, изменения, вносимые в законодательство РФ Федеральным законом №242-ФЗ, не препятствуют российским гражданам получать за пределами РФ услуги, в случае, если эти услуги предусматривают обработку их персональных данных за пределами РФ, в соответствии с международным договором или в соответствии с федеральным законом, либо в рамках иных исключений, на которые не распространяется норма части 5 статьи 18 152-ФЗ.
В соответствии с принципами международного права внутреннее законодательство государства действует исключительно на территории такого государства и не распространяется на нерезидентов государства, находящихся на территории иного государства. Аналогичная норма о том, что федеральные законы действуют на территории РФ, содержится также в статье 4 Конституции России . Таким образом, ФЗ-242, уточняющий порядок обработки персональных данных в информационно-телекоммуникационных сетях, не распространяются на нерезидентов РФ, находящихся и действующих на территории иных государств.
Из совокупности положений части 5 статьи 18 ФЗ «О персональных данных» и пункта 2 части 1 статьи 6 этого же закона следует, что обработка персональных данных в целях и в соответствии с требованиями, установленными ратифицированной РФ конвенции Совета Европы о защите частных лиц в отношении автоматизированной обработки данных личного характера не противоречит законодательству РФ, регулирующему отношения в области защиты персональных данных. Кроме того, часть 5 статьи 18 152-ФЗ не ограничивают трансграничную передачу персональных данных граждан РФ.
Закон распространяется на правоотношения, возникшие после его вступления в силу, если иное не определено в самом законе. В ФЗ-242 не имеется указаний на иной порядок распространения его норм во времени. Если персональные данные граждан РФ были правомерно собраны до вступления в силу ФЗ-242, они могут находится в неизменном виде за границей.
Вместе с тем, в случае, если после вступления в силу ФЗ-242 были собраны персональные данные, в результате обработки которых, в том числе в отношении ранее собранных персональных данных, стали осуществляться действия, предусмотренные частью 5 статьи 18 Федерального закона «О персональных данных» (запись, систематизация, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение), то в отношении и таких, ранее собранных персональных данных оператор обязан производить упомянутые действия с использованием баз данных, находящихся на территории РФ. Указанную позицию разделяет Государственно-правовое управление президента РФ.
Само по себе это не является основанием для осуществления указанных действий.
Закон не предусматривает понятия «первичный сбор», а устанавливает требования к обработке персональных данных при любом сборе информации, при этом выделяя такие операции с ПД, как уточнение (обновление, изменение) информации, содержащей персональные данные. В целях закона в процесс сбора информации включены также процедуры хранения и накопления информации, что само по себе не позволяет использовать такое понятие, как «первичный сбор».
Таким образом, закон налагает на оператора обязанность при осуществлении обработки собранных персональных данных путем систематизации, накопления, хранения, уточнения, извлечения, использовать базы данных, находящиеся на территории РФ. Если для составления отчетности, либо анализа информации, содержащей персональные данные, оператору требуется осуществить упомянутые формы обработки персональных данных, то такие действия должны осуществляться с использованием баз данных, находящихся на территории РФ.
Трактовка в части первичного сбора является неверной по следующим основаниям. Закон не предусматривает понятия «первичный сбор», а устанавливает требования к обработке персональных данных при любом сборе информации, при этом выделяя такие операции с ПД, как уточнение (обновление, изменение) информации, содержащей персональные данные. В целях закона в процесс сбора информации включены также процедуры хранения и накопления информации, что само по себе не позволяет использовать такое понятие, как «первичный сбор». Таким образом, закон налагает на оператора обязанность при осуществлении обработки собранных персональных данных путем систематизации, накопления, хранения, уточнения, извлечения, использовать базы данных, находящиеся на территории РФ.
Актуальность данного вопроса обуславливается частым наличием в рамках одной организации множества баз данных, в которых может осуществляться обработка персональных данных. Также нередко сбор персональных данных первоначально осуществляется в «бумажной» форме c последующим их занесением сотрудником организации в общекорпоративную электронную базу данных, расположенную за рубежом.
Возложение на оператора обязанности по локализации каждой из таких баз данных приводит к существенному возрастанию затрат, не сопровождающихся усилением защиты субъектов персональных данных (поскольку их данные уже были локализованы на территории РФ). К тому же, в некоторых случаях особенности построения информационной инфраструктуры компании не позволяют осуществить локализацию всех баз данных без кардинальной перестройки своей глобальной инфраструктуры.
Как следует из текста ч. 5 ст. 18 ФЗ «О персональных данных», обязанность оператора обеспечить запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение персональных данных граждан Российской Федерации с использованием баз данных, находящихся на территории РФ, считается исполненной, когда указанные действия были совершены при сборе персональных данных с использованием базы данных, находящейся на территории РФ. При этом, статья не содержит указания на то, что такие действия должны совершаться исключительно с использованием баз данных, размещенных на территории России.
В связи с этим, если в отношении определенного набора персональных данных уже были ранее выполнены требования ФЗ-242, повторная локализация таких персональных данных не требуется, поскольку цели закона уже достигнуты. Соответственно, если персональные данные были при сборе записаны в базу данных, расположенную на территории РФ, то впоследствии такие персональные данные могут вноситься работником (представителем) оператора в принадлежащую ему электронную базу данных, находящуюся за пределами РФ.
В соответствии с положениями пункта 7 части 4 статьи 16 Федерального закона №149-ФЗ от 27 июля 2006 года, обладатель информации, оператор информационной системы в случаях, установленных законодательством РФ, обязаны обеспечить нахождение на территории России баз данных, с использованием которых осуществляются сбор, запись, систематизация, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение персональных данных граждан РФ.
В Минкомсвязи считают, что принимая во внимание также положения части 5 статьи 18 Федерального закона №152-ФЗ от 27 июля 2006 года «О персональных данных» (вступающей в силу с 1 сентября 2015 года, обработка ПД граждан РФ на территории другого государства может осуществляться исключительно в случаях, предусмотренных пунктами 2, 3, 4, 8 части 1 статьи 6 Федерального закона «О персональных данных», для которых имеется изъятие в части 5 статьи 18 152-ФЗ. Следует также учитывать, что законодательно не имеет разделений на «основную» базу персональных данных и ее «копию». В обоих случаях речь идет о базе данных, с помощью которой обрабатываются персональные данные. Вместе с тем, ФЗ не содержит указаний на общий запрет обработки персональных данных граждан РФ с использованием баз данных, не находящихся на территории России.
В этой связи в Минкомсвязи считают, что обработка персональных данных граждан РФ посредством сбора, записи, систематизации, накопления, хранения, уточнения, извлечения может осуществляться с использованием баз данных, не находящихся на территории РФ в следующих случаях:
В соответствии с положениями пункта 2 статьи 3 ФЗ «О персональных данных», оператор - государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными.
Таким образом, положения ФЗ-242 распространяются на всех вышеуказанных субъектов. Принятый ФЗ не привязывает распространение части 5 статьи 18 152-ФЗ только к операторам, где обработка персональных данных является их основным видом деятельности, либо к операторам, обрабатывающим персональные данные только с использованием информационно-телекоммуникационных сетей.
В соответствии с положениями пункта 2 статьи 3 ФЗ «О персональных данных», оператор – государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными. Таким образом, положения ФЗ-242 распространяются на всех вышеуказанных субъектов.
Принятый ФЗ не привязывает распространение части 5 статьи 18 152-ФЗ только к операторам, где обработка персональных данных является их основным видом деятельности, либо к операторам, обрабатывающим персональные данные только с использованием информационно-телекоммуникационных сетей. В существующих планах законопроектной деятельности не предусмотрена разработка проекта ФЗ, корректирующего это положение.
152-ФЗ указанный термин не раскрывает. В целях толкования под сбором персональных данных можно понимать документально оформленную процедуру получения оператором от субъекта его персональных данных, для их последующей обработки в соответствии с заявленными целями сбора. Схожее определение содержится в статье 2 Модельного закона о персональных данных, принятого на XIV пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ постановлением от 16 октября 1999 года №14-19 (Сбор персональных данных - документально оформленная процедура получения держателем персональных данных от субъектов этих данных).
Вышеуказанные требования закона распространяются, в том числе, и на обработку оператором полученных в результате сбора персональных данных, а именно запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение.
Существующее понятие, содержащееся в пункте 1 статьи 3 152-ФЗ («любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу»), соответствует международному праву – подпункт «а» статьи 1 Конвенции о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных, ратифицированной Федеральным законом №160-ФЗ от 19 декабря 2005 года («любая информация об определенном или поддающемся определению физическом лице»). Более точно определить состав персональных данных, в том числе привести их перечень, представляется нереализуемым. Закон также не содержит полномочий по уточнению этого термина подзаконными актами.
Понимание правильное. 152-ФЗ термин «использование персональных данных» не раскрывает. В целях толкования под «использованием персональных данных» можно понимать действия с персональными данными, не относящиеся к иным формам обработки персональных данных, в том числе принятие решений на основе персональных данных, для осуществления которых был осуществлен сбор персональных данных (цель сбора персональных данных должна соответствовать цели использования персональных данных).
Понятие «оператор» содержится в статье 3 закона №152-ФЗ, под которым понимается государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными.
»
