В случае, если при рассмотрении документации аукциона участник обнаруживает в ней какие-нибудь несоответствия, «подводные камни», непонятные моменты в условиях выполнения заказа, противоречия, завышенные либо, наоборот, заниженные требования заказчика к исполнителю контракта, отсутствие каких-либо необходимых для выполнения заказа сведений или документов и так далее, участник вправе в установленных временных рамках направить заказчику запрос на разъяснение положений такой документации.
Каждый участник, вправе направить запрос на разъяснение вне зависимости от того, направил он уже аукционную заявку на эти торги или нет. Время направления запросов завершается за трое суток до последнего дня приема заявки для аукциона.
Если последний день срока направления запроса выпадает на нерабочий день, датой завершения такого срока является следующий за ним рабочий день.
При поступлении запроса позже трех суток до такой даты, заказчик размещать ответ на него не должен.
По одним и тем же торгам участник вправе сформировать и отправить только три запроса. В грамотно составленном запросе указываются ссылки на надлежащие нормативные документы, точные номера пунктов документации, нуждающихся в разъяснении, а также четко и кратко сформулирован сам вопрос или проблема.
Участник может отправить запрос из своего кабинета на ЭТП (электронной торговой площадке). Запрос оформляется в личном кабинете, прикрепляются необходимые документы, затем подписывается электронной подписью уполномоченного лица участника. В срок до одного часа площадка отправляет этот запрос в личный кабинет заказчика на рассмотрение.
Заказчику согласно закона дается два календарных дня на ответ. При отсутствии в положенный период времени ответа заказчика участник имеет право сформировать и направить жалобу в (Федеральную антимонопольную службу), уполномоченный орган, контролирующий закупочную деятельность.
При нахождении в документах аукциона ошибочной информации, наличия в ней некорректных сведений, установлении в документации требований, не соответствующих действующему законодательству, при том, что разъяснение заказчика в ответ на запрос участнику недостаточно, такой участник вправе обратиться в суд или в ФАС.
Каждый участник торгов, в том числе не имеющий аккредитацию на ЭТП, а также общественные объединения и объединения юридических лиц, вправе направить заявление с жалобой на документацию об аукционе. Обжаловать документацию возможно в период до даты окончания приема заявок на участие.
В срок, не превышающий пяти дней (учитываются рабочие дни) с даты получения, жалоба подлежит рассмотрению. ФАС вправе остановить открытый аукцион до результатов рассмотрения жалобы. Одним из таких результатов ФАС может стать отмена аукциона. Следует помнить, что при подаче заявки на участие в открытом аукционе участник тем самым подтверждает свое согласие с документацией и обязан придерживаться правил организации закупки.
Поданная заявка на участие может быть отозвана, но только до момента завершения приема заявок. После этого отказаться от участия уже нельзя.
5 рабочих дней
В Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» вопросам подачи жалобы на заказчика посвящена вся шестая глава «Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки» 1 .
1 Федеральный закон от 21.07.2014 № 212-ФЗ «Об основах общественного контроля в Российской Федерации».
Жалобу на действия (бездействие) заказчика имеет право подавать любой участник закупки, которым считается любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо , в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, которое подало заявку на участие в определении поставщика. Также жалобу могут подавать осуществляющие общественный контроль общественные объединения и объединения юридических лиц, например, общественная палата субъекта РФ, общественные инспекции, ассоциации производителей товаров и услуг и т.д.
Если обжалуемые действия (бездействие) заказчика совершены после начала вскрытия конвертов с заявками и (или) открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе, запросе котировок, запросе предложений, после рассмотрения заявок на участие в аукционе, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в конкурсе, аукционе, запросе котировок или запросе предложений.
Основанием для подачи жалобы является мнение подающего ее лица о том, что действия (бездействие) заказчика нарушают права и законные интересы участника закупки.
Жалоба может подаваться в суд или в контрольный орган в сфере закупок. При этом если жалоба подается в контрольный орган, то это не является препятствием для обжалования действий (бездействия) заказчика также и в судебном порядке. Далее в статье пойдет речь о подаче жалобы в контрольный орган в сфере закупок.
Жалоба может подаваться в следующие контрольные органы:
2 Постановление Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 «Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации».
3 Приказ ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 «Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
4 Постановление правительства Тульской области от 02.12.2013 № 695 «Об определении органа исполнительной власти Тульской области, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок и внутреннего государственного финансового контроля в отношении закупок».
5 Решение Глазовской городской Думы от 29.01.2014 № 403 «Об органе, уполномоченном на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд муниципального образования «Город Глазов».
Обжалование действий (бездействия) заказчика допускается в любое время после размещения в единой информационной системе плана закупок (плана-графика размещения заказов на официальном сайте) , но не позднее, чем через 10 дней после размещения с даты размещения в единой информационной системе (на официальном сайте) протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок, протокола запроса предложений, а в случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом с даты подписания соответствующего протокола. Собственно такой срок и предусматривается в законодательстве для того, чтобы у заинтересованных сторон было время для обжалования результатов закупки. Если жалоба подается в отношении положений документации о закупке, то такую жалобу можно подавать только до окончания установленного срока подачи заявок.
По истечении указанных сроков обжалование соответствующих действий (бездействия) заказчика осуществляется только в судебном порядке .
При проведении электронного аукциона обжалование действий (бездействия) заказчика осуществляется в любое время определения поставщика, а также в период аккредитации на электронной площадке, но не позднее чем через 10 дней с даты размещения на электронной площадке протокола подведения результатов такого аукциона либо протокола рассмотрения заявок на участие в таком аукционе или протокола проведения такого аукциона в случае признания такого аукциона несостоявшимся. Жалоба на положения документации о таком аукционе может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе. В случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены при рассмотрении вторых частей заявок на участие в электронном аукционе или при заключении контракта, обжалование данных действий осуществляется до заключения контракта. По истечении указанных сроков обжалование данных действий заказчика осуществляется только в судебном порядке.
Обжалование действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с аккредитацией участника закупки на электронной площадке, допускается в порядке, установленном настоящей главой, в течение 30 дней с момента совершения обжалуемых действий.
Обжалование действий (бездействия) заказчика, связанных с заключением контракта, допускается не позднее даты заключения контракта.
Жалоба подается в письменной форме, подписывается подающим ее лицом или его представителем. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной подтверждающий его полномочия на подписание жалобы документ.
Жалоба должна содержать:
Жалоба возвращается подавшему ее лицу без рассмотрения в случае, если:
Решение о возвращении жалобы без рассмотрения принимается в течение 2 рабочих дней с даты поступления жалобы.
Контрольный орган в сфере закупок в день принятия решения о возвращении жалобы сообщает в письменной форме лицу, подавшему жалобу, о принятом решении с указанием причин возвращения жалобы.
Решение о возвращении жалобы может быть обжаловано в судебном порядке.
Лицо, подавшее жалобу, вправе отозвать ее до принятия контрольным органом в сфере закупок решения по существу жалобы, при этом такое лицо не вправе подать жалобу повторно на те же действия тех же лиц. В течение 2 рабочих дней с даты отзыва жалобы контрольный орган в сфере закупок направляет всем заинтересованным лицам информацию об отзыве жалобы и размещает ее в единой информационной системе (на официальном сайте).
Информация о жалобах, поданных в контрольные органы в сфере закупок, о решениях, принятых по результатам рассмотрения жалоб, включается в реестр жалоб, плановых и внеплановых проверок, принятых по ним решений и выданных предписаний, на официальном сайте . При этом согласие на обработку персональных данных, содержащихся в поступивших в такие контрольные органы жалобах, для размещения в единой информационной системе (на официальном сайте) не требуется.
После подачи жалобы и принятия ее к рассмотрению контрольный орган в сфере закупок в течение 2 рабочих дней с даты поступления жалобы размещает в единой информационной системе (на официальном сайте) информацию о поступлении жалобы и ее содержании, а также направляет участнику закупки, подавшему жалобу, заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются, уведомление о поступлении жалобы, ее содержании, о месте и времени ее рассмотрения. В случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытыми способами указанная информация в единой информационной системе (на официальном сайте) не размещается.
Лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей. Возражение на жалобу направляется в контрольный орган в сфере закупок не позднее чем за 2 рабочих дня до даты рассмотрения жалобы.
Контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение 5 рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения. При этом контрольный орган в сфере закупок вправе направлять запросы о предоставлении информации и документов, необходимых для рассмотрения жалобы, в том числе запросить у заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки указанные информацию и документы.
Рассмотрение жалобы по существу должно осуществляться на коллегиальной основе.
Не допускается запрашивать у лица, подавшего жалобу, информацию и документы (например, протоколы, обоснования начальной цены контракта и т.д.), которые находятся в распоряжении государственных органов, органов местного самоуправления либо органов (учреждений), подведомственных государственным органам или органам местного самоуправления. В таком случае контрольный орган в сфере закупок запрашивает такую информацию и документы самостоятельно. Лица, действия (бездействие) которых обжалуются, обязаны представить на рассмотрение жалобы по существу документацию о закупке, заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), протоколы, аудио-, видеозаписи и иную информацию и документы, составленные в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) или аккредитации участника закупки на электронной площадке.
Рассмотрение жалобы не осуществляется в отношении результатов оценки заявок, окончательных предложений в соответствии с такими критериями, как качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки; а также квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.
Иными словами, если, например, участник закупки не согласен с тем, как оценил его заявку заказчик по указанным критериям, то жаловаться на это в контрольный орган в сфере закупок бесполезно.
Контрольный орган в сфере закупок вправе приостановить определение поставщика до рассмотрения жалобы, направив заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок соответствующее требование, которое является для них обязательным. В этом случае срок, установленный для заключения контракта, подлежит продлению на срок рассмотрения жалобы. Если вследствие приостановления определения поставщика контракт не может быть заключен в предусмотренные документацией о закупке сроки, то в решении о приостановлении определения поставщика устанавливается возможность продления предусмотренных контрактом сроков исполнения обязательств по контракту с указанием новых сроков исполнения этих обязательств.
По результатам рассмотрения жалобы контрольный орган принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений. Копия решения и предписания в течение 3 рабочих дней с даты принятия соответствующего решения направляются участнику закупки, подавшему жалобу и лицу, действия которого обжалуются. В течение этого же срока информация о принятом решении и выданном предписании размещается в единой информационной системе (на официальном сайте).
Решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы, может быть обжаловано в судебном порядке в течение 3 месяцев с даты его принятия.
Лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную 6 и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Операторы электронных площадок и их должностные лица обязаны возместить убытки, причиненные их неправомерными действиями по разглашению информации, полученной в ходе проведения электронных аукционов.
Закон предусмотрел следующий круг лиц, которые могут подать жалобу на нарушение установленного порядка проведения закупок (ч. 1 ст. 105 Закона № 44-ФЗ):
Под любым участником закупки имеются в виду в том числе и такие участники, которые не подали заявку на участие. Однако в ситуации, когда обжалуемые действия (бездействия) лиц, ответственных за нарушение порядка проведения закупки, совершены на стадии вскрытия конвертов с заявками или открытия электронных документов, жалобу вправе подать только подавший заявку участник закупки (ч. 3 ст. 105 Закона № 44-ФЗ).
Жалобу можно подать на действия (бездействия) следующих субъектов:
Закон допускает одновременно подать жалобы в контрольный орган и в суд (ч. 2 ст. 105 Закона № 44-ФЗ).
Виды и сроки подачи жалобы приведены в таблице . По истечении сроков, указанных в таблице , жалоба может быть подана только в судебном порядке.
Однако перед судебным обжалованием лучше воспользоваться административной защитой.
Лицо, подающее жалобу в административном порядке, составляет ее в письменной форме. В ней нужно обязательно указать сведения, установленные в части 8 статьи 105 Закона № 44-ФЗ. К жалобе прилагаются документы, подтверждающие ее обоснованность, в конце жалобы необходимо привести перечень прилагаемых документов. Если жалобу подписывает представитель, то к ней необходимо приложить доверенность на представителя (ч. 9 ст. 105 Закона № 44-ФЗ).
Внимание! Жалоба, подаваемая посредством факса или в форме электронного документа без использования электронной подписи, не будет соответствовать нормам закона.
Такое разъяснение содержится в письме Минэкономразвития России от 6 мая 2014 г. № 10073-ЕЕ/Д28и «О разъяснении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"».
Дело в том, что информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным письменному документу на бумажном носителе, который подписывается собственноручно. Исключения составляют только случаи, когда в законе прямо указано, что необходимо составить документ исключительно на бумажном носителе (ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»; далее - Закон об электронной подписи). Если же лицо, подающее жалобу, направит факс или электронное письмо без использования электронной подписи, то такая жалоба не будет рассмотрена.
Для того чтобы иметь возможность в электронном виде отсылать жалобы, нужно обладать именно квалифицированной электронной подписью , которая отличается от неквалифицированной электронной подписи .
Для подтверждения подлинности электронной подписи нужно иметь сертификат ключа проверки электронной подписи . Это электронный документ или документ на бумажном носителе, выданный либо доверенным лицом удостоверяющего центра. Сертификат подтверждает, что принадлежит владельцу сертификата ключа проверки электронной подписи. Об этом сказано в части 2 статьи 2 Закона об электронной подписи.
Удостоверяющие центры делятся на аккредитованные и неаккредитованные. Аккредитация является добровольной, ее проводит Минкомсвязь России . Лучше обратиться в удостоверяющий центр, который имеет госаккредитацию. Перечень аккредитованных удостоверяющих центров указан .
Только в аккредитованном удостоверяющем центре можно получить ключ квалифицированной подписи. Квалифицированная электронная подпись имеет дополнительную защиту - ключ проверки, который выдается аккредитованными удостоверяющими центрами.
Чтобы удостоверяющий центр изготовил ключ электронной подписи, надо представить комплект документов, указанный в статье 18 Закона об электронной подписи.
Если сотрудников с правом подписи несколько, на каждого из них выпускается персональный ключ электронной подписи. Как правило, к таким сотрудникам относятся руководитель, заместитель руководителя, финансовый директор, главный бухгалтер организации. Важно отметить, что, если электронная подпись выпускается не на руководителя организации (например, на имя главного бухгалтера, начальника договорного отдела), необходимо представить доверенность на подписание документов.
После подачи документов удостоверяющий центр должен выдать ключ электронной подписи. Конкретный удостоверяющий центр в своем регламенте устанавливает срок и порядок изготовления сертификата ключа электронной подписи. В итоге владелец электронной подписи получает:
Сертификат является доказательством того, что у его владельца есть ключ для создания подписи, и это можно проверить с помощью сертификата (ст. 17 Закона об электронной подписи). Образец сертификата можно найти, например, на сайте ФСС России .
Несмотря на то что Законе № 44-ФЗ нет указания, что к жалобе необходимо приложить документы, подтверждающие право- и дееспособность заявителя и полномочия лица, действующего от его имени, лучше их приложить. К таким документам относятся выписка из ЕГРЮЛ в отношении заявителя, устав, решение о назначении руководителя. Если в организации образован совет директоров, к полномочиям которого по уставу отнесен вопрос о назначении руководителя, то тогда стоит приложить протокол совета директоров о назначении руководителя и решение высшего органа управления организации (общее собрание акционеров или участников, единственный акционер или участник) о выборе совета директоров в таком составе.
Внимание! В законе есть основания, по которым жалобу на нарушение порядка проведения закупок могут возвратить.
Жалобу могут вернуть без рассмотрения, если она:
Решение о возвращении жалобы должно быть принято в срок не более двух рабочих дней и может быть обжаловано в судебном порядке (ч. 11 и 12 ст. 105 Закона № 44-ФЗ).
Жалоба может быть подана в государственные органы, указанные в части 17 статьи 105 Закона № 44-ФЗ, если обжалуются действия (бездействие) лиц, указанных в части 1 статьи 105 Закона № 44-ФЗ, а именно действия следующих органов.
1. Федеральная антимонопольная служба России (далее - ФАС России):
2. Орган исполнительной власти субъекта РФ, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок , - при осуществлении закупки для обеспечения нужд субъектов РФ и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на территории субъекта РФ.
3. Орган местного самоуправления, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок , - при осуществлении закупки для обеспечения муниципальных нужд.
Таким образом, если закупка проводится на уровне РФ, субъекта РФ или муниципального образования, жалоба может быть подана в ФАС России или распорядительные органы власти субъекта РФ, местного самоуправления.
Если же закупка осуществляется на уровне муниципального образования, то жалоба на действия (бездействие) лиц, указанных в части 1 статьи 105 Закона № 44-ФЗ, может быть подана:
При этом на практике возможна ситуация, когда несколько разных участников закупки обратились в разные органы: например, при проведении закупки на муниципальном уровне на приобретение транспортных средств один участник закупки подал жалобу в ФАС России, другой - в орган власти субъекта РФ, а третий - в орган местного самоуправления. В такой ситуации подлежит исполнению решение вышестоящего органа (ч. 10 ст. 106 Закона № 44-ФЗ).
Контрольный орган размещает полученную жалобу в Единой информационной системе (далее - ЕИС) не позднее двух рабочих дней со дня ее получения. В ЕИС размещается уведомление о поступлении жалобы с указанием даты, времени и места рассмотрения. Жалоба направляется лицам, чьи действия (бездействия) обжалуются (ст. 106 Закона № 44-ФЗ).
Важно отметить, что все данные, которые по Закону № 44-ФЗ должны быть указаны, с 1 января 2016 года размещаются в ЕИС (ч. 3 ст. 4, ч. 3 ст. 114 Закона № 44-ФЗ).
В рассмотрении жалобы вправе принимать участие также лица, чьи права и законные интересы ею затрагиваются (любой участник закупки, общественные объединения, осуществляющие общественный контроль, объединения юридических лиц), они вправе представлять свои отзывы и заявлять возражения (ч. 2 ст. 103 Закона № 44-ФЗ).
Поданная жалоба рассматривается не более пяти рабочих дней. При рассмотрении жалобы орган, уполномоченный в сфере контроля за закупками, куда она подана, вправе истребовать необходимые документы и информацию (ч. 3 ст. 106 Закона № 44-ФЗ).
Внимание! Жалоба не может быть подана в отношении результатов оценки заявки по некоторым критериям, установленным в законе. Например, нельзя подать жалобу по поводу квалификации участников закупки.
При проверке по жалобе уполномоченный орган не рассматривает результаты оценки заявок по следующим критериям:
Такое правило установлено в части 6 статьи 106 Закона № 44-ФЗ.
В этом случае обжаловать нужно действия , поэтому он и будет выступать ответчиком.
2. Истец обращался с жалобой в административном порядке, ему отказали, и поэтому он обжалует одновременно нарушение порядка проведения закупок и отказ в удовлетворении жалобы.
В случае, когда податель обратился с жалобой в административном порядке и в ее удовлетворении было отказано, при обращении в суд следует оспаривать непосредственно сами действия (бездействие) лиц, указанных в части 1 статьи 105 Закона № 44-ФЗ, с которыми не согласен участник закупки.
Обращаясь в суд с требованием о признании действий (бездействий) лиц, указанных в части 1 статьи 105 Закона № 44-ФЗ, незаконными, его необходимо соединить с требованием об обжаловании решения об отказе в удовлетворении жалобы.
Это связано с тем, что ответчик по делу в случае, если решение об отказе в удовлетворении жалобы не было обжаловано, может ссылаться на это обстоятельство как доказательство законности своего поведения. Не исключено, что и суд может использовать его как один из аргументов при вынесении решения по делу. В связи с этим обжаловать следует и действия (бездействие) и решение об отказе в удовлетворении жалобы.
В этом случае решение об отказе в удовлетворении жалобы принимает административный орган (например, антимонопольный орган), соответственно, он и будет ответчиком. Одновременно с требованием о признании недействительным решения административного органа нужно указать требование о нарушении порядка проведения закупки. Такое требование будет уже направлено к (чаще всего это заказчик). Таким образом, ответчиком по делу будут как минимум два субъекта: административный орган и лица, которые нарушили права заявителя.
Иски о признании незаконными действий (бездействий) и решений заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, аукционной комиссии рассматриваются по правилам главы 24 Административного процессуального кодекса РФ.
В заявлении должно быть указано, в чем заключается нарушение прав истца, какие неблагоприятные последствия у него возникли, почему он считает, что противоправным поведением ответчика нарушаются его права, какие обязательные требования были нарушены (п. 1 ст. 198 АПК РФ).
Такое заявление может быть подано в трехмесячный срок с момента, когда заявитель узнал о нарушении своего права, при этом по уважительным причинам срок для обращения в суд может быть восстановлен (п. 4 ст. 198 АПК РФ). Рассматривать такое заявление суд будет не более трех месяцев. Указанный срок может быть продлен до шести месяцев (п. 1 ст. 200 АПК РФ).
3. Истец не обжалует нарушение порядка проведения закупок, а обращается с иском о признании процедуры закупки недействительной.
В главе 6 Закона № 44-ФЗ речь идет о возможности судебного оспаривания действий (бездействия) лиц, указанных в части 1 статьи 105 Закона № 44-ФЗ, и ничего не сказано по поводу возможности признания самой процедуры закупки недействительной.
Несмотря на это такой иск может быть предъявлен по общим правилам, указанным в статьях 447-449 Гражданского кодекса РФ.
Важно отметить, что с 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе РФ статья 449 полностью изменилась.
Теперь заинтересованное лицо в течение одного года со дня проведения торгов может обратиться с иском о признании торгов недействительными. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса РФ.
Законодатель установил случаи, когда торги признаются недействительными (ст. 449 ГК РФ). А расходы организатора торгов, связанные с применением последствий недействительности торгов и необходимостью проведения повторных торгов, несут лица, допустившие нарушения.
Если госзаказчик нарушает права участников закупок, то на него можно подать жалобу в Федеральную антимонопольную службу РФ (ФАС). О правилах составления и подачи жалобы, а также о реестре жалоб в ФАС по 44-ФЗ, читайте далее.
Обжаловать незаконные действия или бездействие госзаказчика, путем подачи жалобы в ФАС по 44-ФЗ в силу ч.1 ст. 105 44-ФЗ могут участники госзакупки. До 01.07.2019 такое право имеют также:
Подача жалобы в УФАС по 44-ФЗ не является препятствием для обращения в судебный орган. Может быть подана:
Документ должен содержать в себе:
Шаблон жалобы в ФАС по 44-ФЗ в 2019 году должен по-прежнему содержать подпись заявителя.
Жалоба в ФАС на действия заказчика, как и любой другой вид жалобы, подается в письменной форме (ч. 7 ст. 105 44-ФЗ).
Порядок подготовки в УФАС по 44-ФЗ прост:
Её можно передать на бумажном носителе или в электронной форме. Если документы передаются электронно, то они должны быть подписаны электронной подписью заявителя (письмо МЭР России от 06.05.2014 № 10073-ЕЕ/Д28и).
Если не согласны с действиями заказчика или положениями документов закупки, то подайте жалобу в ФАС. Жалобу подайте в письменном виде, приложите документы, которыми подтвердите свои доводы. Учтите, антимонопольная служба не рассмотрит жалобу, если нарушите положения регламента из приказа ФАС от 19.11.2014 № 727/14 (далее – регламент № 727/14).
Читайте, как действовать, чтобы ФАС приняла и рассмотрела жалобу.
Как подается жалоба в ФАС по 44-ФЗ в электронном виде? Документы можно подать:
Поговорим о сроках . Обратиться в службу можно:
Если нарушение было произведено после начала рассмотрения заявок, поданных на участие в торгах, подать жалобу может только лицо, подавшее заявку на участие в этой конкурентной процедуре. При пропуске указанных сроков участник торгов может обратиться за защитой своих прав в суд.
В соответствии с частью 17 статьи 105 Закона № 44-ФЗ жалоба подается в:
1) ФАС на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов РФ, муниципальных нужд;
2) орган исполнительной власти субъекта РФ, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего в отношении закупок для обеспечения нужд субъектов РФ и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на территории субъекта РФ;
3) орган местного самоуправления, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего в отношении закупок для обеспечения муниципальных нужд.
Обратите внимание! В соответствии с частью 4 статьи 99 Закона № 44-ФЗ (в редакции от 1 июля 2019 года) контроль в отношении операторов электронных площадок, операторов специализированных электронных площадок осуществляется ФАС.
Куда жаловаться на заказчиков с 1 июля. Схема адресатов и три совета, чтобы избежать ошибок
С 1 июля 2019 года поменяли правила, по которым подают жалобы на заказчиков. Жаловаться теперь надо в разные органы контроля. Если направите жалобу не тому контролеру, ее даже не рассмотрят, а вы просто потеряете время. Читайте, кому теперь нужно направлять жалобы в зависимости от статуса заказчика-нарушителя. Также в статье - разбор трех примеров с анализом ошибок поставщиков, жалобы которых оставили без удовлетворения.
После того как документ заполнен и направлен в службу ФАС в течение 2 рабочих дней принимает решение о том, принять жалобу или вернуть ее. Причинами возврата являются случаи, когда:
Срок рассмотрения жалобы 44-ФЗ составляет 5 дней с момента поступления документов. Не позднее, чем за 2 рабочих дня до рассмотрения обращения госзаказчик может представить свои возражения. Участник госзакупки имеет право отозвать свое жалобу, если пришел к выводу, что его права нарушены не были.
Антимонопольная служба может запрашивать у госзаказчика и заявителя документы и сведения, необходимые для рассмотрения обращения по существу. С них могут потребовать:
На период рассмотрения обращения ФАС может приостановить процедуру определения победителя. В этом случае госзаказчик не сможет определить поставщика и оформить с ним контракт до момента принятия решения. Сроки рассмотрения заявок и подписания контракта продляются на период рассмотрения жалобы.
По итогам рассмотрения ФАС может признать претензию обоснованной и вынести предписание об устранении нарушений либо необоснованной. Если ведомством выявлены нарушения то оно может:
В течение 3 месяцев со дня принятия решения, последнее может быть обжаловано в судебном порядке (ч. 9 ст. 106 44-ФЗ).
Как и где его найти? Данный реестр расположен на сайте zakupki.gov.ru в разделе Контроль и аудит и носит название Жалобы. Ведение реестра жалоб в ФАС по 44-ФЗ осуществляется в соответствии с правилами, утв. постановлением Правительства РФ от 27.10.2015 №1148.
В перечне содержится следующая информация относительно поступивших обращений:
В реестре можно осуществить поиск по следующим параметрам:
Претензионная работа по 44-ФЗ напрямую законом не регулируется, хотя госконтракты, как правило, содержат условие о претензионном порядке разрешения споров. В статье расскажем, какими нормативными актами руководствоваться при проведении такой работы и на что следует обратить внимание.
Ведя претензионную работу с поставщиками, подрядчиками и исполнителями (далее ― поставщики) по государственным и муниципальным контрактам, следует руководствоваться следующими нормативными актами:
Срок направления претензии по контракту в законе 44-ФЗ не установлен. Но очевидно, что эффективность защиты интересов заказчика будет выше, если претензию направить как можно скорее после выявления факта нарушения обязательств поставщиком. В ведомственных нормативных актах по разным регионам фигурируют рекомендательные сроки от 10 до 30 дней.
Предъявление претензии после исполнения контракта допускается в пределах сроков исковой давности, за некоторым исключением. Пример: по недостаткам товара это возможно в пределах гарантийного срока или, если он не установлен, в течение 2 лет с момента его передачи (п. 2 ст. 477 ГК РФ).
Особого срока ответа на претензию в законе 44-ФЗ также нет. Ранее АПК РФ предусматривал общий срок рассмотрения претензий ― 30 дней, хотя допускалось установление в договоре другого срока. Сегодня это применимо только к спорам, касающимся неосновательного обогащения.
Срок ответа на претензию, как правило, есть в тексте контракта. Если это не так, срок обязательно должен устанавливаться в претензии.
ВАЖНО! Если в договоре не уточнено, какие именно дни имеются в виду в определении срока, в расчет берутся календарные. Но необходимо помнить, что если окончание срока пришлось на нерабочий день, то оно переносится на ближайший рабочий день (ст. 193 ГК РФ).
За отсутствие ответа на претензию законом 44-ФЗ, соответственно, тоже не установлено. Если срок рассмотрения претензии истек, а ответа от контрагента нет, можно обращаться в суд.
С образцом ответа на претензию по госконтракту можно ознакомиться на нашем сайте.
Перед направлением претензии необходимо убедиться, что имеется достаточно доказательств факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств поставщиком.
Как правило, процедуры, позволяющие зафиксировать нарушения, предусмотрены в договоре:
ВАЖНО! Вызов представителя поставщика для составления акта необходимо осуществить способом, который указан в контракте, а если он не указан, то любым способом, при котором возможно подтверждение направления вызова.
В некоторых случаях обязанность извещать другую сторону договора о недостатках, выявленных при приемке, установлена законом (например, ст. 513, 720 ГК РФ). Но даже если закон и контракт по конкретному случаю не устанавливают данную обязанность, все равно рекомендуется произвести вышеуказанные действия (если это применимо по характеру нарушения). В случае неявки другой стороны нужно это зафиксировать в акте.
Если нарушения выявлены при приемке результата исполнения контракта (или его части), они должны быть подтверждены экспертным заключением.
Требования в претензии должны быть максимально конкретизированы и основаны на фактах неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом (что нарушено и чем это подтверждается). При заявлении о применении меры ответственности нужна ссылка на статью закона или договора, предусматривающую такую ответственность.
Если требование носит денежный характер, нужно в тексте претензии или на отдельном листе сделать полный расчет, в противном случае контрагенту не предоставляется возможности проверить обоснованность требований.
К претензии прилагаются документы, на которых основаны требования. Если достоверно известно, что какие-то документы у контрагента уже есть (например, контракт), направлять их необязательно.
Подписывается претензия лицом, обладающим правом подписи такого документа от имени заказчика. Полномочия могут следовать из доверенности, положения об органе власти, уставе муниципального учреждения и т. д.
Немотивированно отказаться от исполнения госконтракта его стороны не могут (ст. 95 закона 44-ФЗ). Заказчики могут это сделать, только если соблюдены 2 условия:
Закон 44-ФЗ устанавливает и перечень ситуаций, когда заказчик не вправе, а обязан отказаться от договора.
Заказчик направляет контрагенту не претензию, а решение об одностороннем отказе в течение 3 дней с момента его принятия. В этот же срок он публикует решение в единой информационной системе (ЕИС).
Если при приемке результата исполнения контракта проводилась экспертиза, то отказаться от контракта заказчик может только при подтверждении экспертизой нарушений.
ВАЖНО! При одностороннем отказе заказчик не может требовать от контрагента ничего, кроме фактически понесенного ущерба, вызванного нарушением контрагентом условий договора.
Датой уведомления будет считаться дата получения заказчиком подтверждения о вручении решения. Если же способ отправки не позволяет его получить, уведомление состоится по истечении 30-дневного срока с момента публикации решения в ЕИС.
Особенность в том, что уведомление еще не означает прекращение договора. У поставщика есть 10 дней на устранение нарушений. Если он их устранит, заказчик обязан отозвать свое решение. Правило не применяется, если нарушение совершено повторно. Если нарушения не устранены, то по истечении 10 дней с даты уведомления о принятом решении контракт прекращает действие.
В заключение отметим, что независимо от устранения нарушений все факты о них и о примененных санкциях должны быть отражены в ЕИС вместе с отчетом о приемке результатов контракта. Если из-за нарушения обязательств контракт расторгнут, этот факт также отражается в указанной системе в течение 1 рабочего дня за днем его расторжения.
