Законодательство Российской Федерации требует оформлять сделки в документальном виде. Таковым документом является договор.
Естественно, иногда формируются обстоятельства, при которых необходимо произвести смену одной из сторон-участников соглашения. Эта процедура несколько отличается от обычной. Это различие вытекает из специфики подрядного договора.
Эти различия формируются уже на стадии проведения переговоров. Дело в том, что участники подрядных соглашений наделяются особыми статусами.
Сторона, нанимающая строительную компанию-подрядчика, будет именоваться Заказчиком. Противная сторона, которая будет исполнять подрядные функции, получает статус Подрядчика.
Необходимость замены сторон подрядного соглашения
Такая необходимость может возникнуть в процессе строительства. Зачастую необходимо заказчику сменить исполнителя. Часто это приходится делать из-за того, что строительная организация недобросовестно выполняет принятые на себя обязательства.
Во-первых, необходимо уяснить, что подряд предполагает исполнения некоторой категории строительных работ. Эти работы выполняются за установленное вознаграждение. Их объем определяется техническим заданием. В свою очередь, задание выдается Заказчиком.
Итак, недобросовестное исполнение может быть обусловлено невыполнением как таковым. Кроме этого, подрядчик может не укладываться в установленные сроки, отведенные на исполнение перечисленных работ.
Особое место занимают случаи, когда работы выполнены, но их качество не соответствует государственным ГОСТам.
В любом случае, чтобы требовать заменить компанию-подрядчика, необходимо, чтобы с ним было заключено соглашение. В договоре должны быть оговорены сроки, объем заказанных работ и приведены СНиПы и ГОСТы, которых должны придерживаться строители.
Особенности замены стороны в договоре подряда
Данный вид соглашений предполагает на момент разрыва взаимоотношений частично выполненные условия. Так, когда необходимо заменить подрядчика, возможно уже внесена предоплата. Кроме этого могут быть предоставлены материалы (договор подряда это предполагает).
В этот момент, каждая из сторон является кредитором и должником одновременно. Это накладывает специфические требования.
С одной стороны, необходимо произвести переуступку уже сформированной задолженности. С другой - переуступку требований. То есть задолженность принимает вновь вводимый участник сделки. Кроме этого, новый участник принимает на себя обязанности прежнего участника.
Естественно, передача имущественных ценностей (например, неиспользованных материалов) должна сопровождаться оформлением соответствующих актов.
При проведении данной процедуры обязательно участие опытных юристов. Это связано исключительно с ее сложностью.
Здравствуйте, уважаемые читатели! Иногда возникают ситуации, когда по тем или иным причинам требуется заменить одну или даже обе стороны сделки. Перемена лиц в обязательстве в гражданском праве позволяет это сделать.
Например, иногда у кредитора возникает потребность получить причитающуюся ему сумму по денежному обязательству раньше закрепленного в договоре срока исполнения. В этом случае кредитор может за плату уступить право требовать с должника исполнение по этому обязательству другому лицу.
В итоге первоначальный кредитор получает немедленное исполнение, хотя и теряет определенный процент за услугу, а право требовать с должника исполнения получает другое лицо. Это только один частный и наиболее распространенный пример замены стороны в обязательстве.
Давайте подробнее рассмотрим понятие, виды и условия перемены лиц в обязательстве.
Если участник сделки не может исполнить свои обязательства, то он может передать свои права и обязанности по договору третьему лицу.
Перемена лиц в обязательстве — это процесс выхода одного из участников сделки на определенных условиях и замены его новым участником.
Суть этого явления — сохранение обязательства при замене участвующих в нем лиц. Таким образом, происходит правопреемство кредитора или должника, которое обычно относится ко всем правам и обязанностям по обязательству, но иногда может быть частичным. Например, уступка части требования (п. 2 ст. 384 ГК РФ).
Независимо от того, какая из стороны сделки заменяется другой и по какой причине, заключается, как правило, соглашение о перемене лиц в обязательстве.
Правила замены сторон закреплены в нормах главы 24 ГК РФ. Сама замена возможна как в силу договора, так и в силу закона.
Примеры перемены лиц в обязательстве в силу закона:
Примеры замены стороны на основании договора:
Если исходить из того, какая из сторон обязательства передает свои права и обязанности другому лицу, то возможно выделить следующие виды перемены лиц в обязательстве:
Поговорим подробнее о каждом из видов замены.
Перемена кредитора имеет место в следующих случаях.
1. Заключение договора уступки права требования (цессии).
При заключении договора цессии первоначальный кредитор передает новому кредитору право требовать от должника исполнения обязательств по основному договору.
Правила регулируются § 1 гл. 24 ГК РФ.
Уступить можно как существующее, так и будущее требование (ст. 388.1 ГК РФ). Для денежных обязательств допускается уступка части требования. Например, кредитор может уступить другому лицу требование об уплате неустойки, а за собой оставить право требовать с должника уплата основной суммы долга.
По общему правилу согласия должника для передачи права требования новому кредитору не нужно, достаточно лишь письменно уведомить его об этом. Исключение составляют случаи, когда личность кредитора имеет для должника существенное значение.
2. Заключение договора финансирования под уступку денежного требования (факторинг).
Можно сказать, что договор факторинга — это частный случай договора об уступке денежного требования.
В рамках договора факторинга — прежний кредитор уступает или обязуется уступить финансовому агенту за плату право денежного требования к должнику. Финансовый агент, которым может быть только коммерческая организация, становится для должника новым кредитором.
Агент может получить право:
Во втором случае уступка требования носит обеспечительный характер и агент обязан возвратить клиенту всю остальную сумму, полученную от должника.
Нормы о договоре факторинга закреплены в главе 43 ГК РФ.
3. Замена кредитора в случае универсального правопреемства.
При универсальном правопреемстве все права и обязанности предыдущего кредитора новый получает в силу закона. Такая замена происходит в двух случаях:
И в том, и в другом случае замена кредитора происходит по правилам ст. 387 ГК РФ, которая также предусматривает переход прав кредитора к другому лицу еще в следующих случаях:
Должник меняется в обязательстве в двух случаях.
1. Перевод долга.
Это ситуация, противоположная цессии. Прежний должник передает свое обязательство новому. Для этого требуется согласие кредитора, поскольку личность нового должника для него небезразлична. Вдруг новый должник окажется неплатежеспособным? Поэтому сделка по переводу долга, совершенная без согласия кредитора, является ничтожной (п. 2 ст. 391 ГК РФ).
Осуществляется по правилам, предусмотренным § 2 гл. 24 ГК РФ.
2. Переход долга в силу закона.
Имеется в виду универсальное правопреемство в случае смерти должника-физического лица и в случае реорганизации юридического лица. В этих случаях согласия кредитора не требуется.
В случае смерти должника по его долгам солидарно отвечают наследники. Объем ответственности каждого из наследников ограничен стоимостью перешедшего к нему наследственного имущества (п. 1 ст. 1175 ГК РФ).
В этом случае имеет место одновременная и кредитора, и должника в обязательстве. Иными словами, оба передают свои права и обязанности по сделке другому лицу.
К сделке по передаче договора в совокупности применяются соответствующие правила об уступке права требования и переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).
Все это базовые положения о перемене лиц в обязательстве. И замена кредитора, и замена должника осуществляются по определенным правилам, которых мы здесь коснулись только вскользь.
Разъяснения по поводу применения некоторых правил даны в Постановлении Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки».
О них мы поговорим в следующий раз.
Напоминаю, чтобы не пропустить выход новых статей, вы можете и/или мой Telegram-канал .
Спасибо за внимание, буду рад вашим комментариям и обратной связи.
К ранее заключенному договору строительного подряда составлено трехстороннее соглашение о перемене стороны договора. Меняется исполнитель - подрядчик. К новому подрядчику переходят в полном объеме все права, обязательства и ответственность по договору. Следует ли заказчику заключить новый договор строительного подряда с новым подрядчиком на оставшийся объем работ или взаимоотношения заказчика с новым подрядчиком будут происходить в рамках прежнего договора (старого)?
Заключать новый самостоятельный договор с подрядчиком не требуется, т.к. при замене стороны в договоре, правоотношения сторон будут урегулированы первоначальным договором.
Следует отметить, что с 1 июля 2014 года в Гражданском кодексе РФ появилась статья, которая устанавливает правила по передаче договора (ст. 392.3 ГК РФ). Под передачей договора понимается передача стороной сделки всех ее прав и обязанностей по этой сделке другому лицу. В этом случае одновременно применяются правила о переводе долга и уступке требования в соответствующей части.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»
1.Как перевести свой долг на третье лицо
«Один из способов, при помощи которых можно избежать исполнения обязательства, – перевести свой долг на третье лицо. При этом не имеет значения, почему третье лицо согласилось на такой перевод: в силу аффилированности, наличия задолженности перед должником или любой другой причины. Главное, что такой перевод одобрен кредитором.
Перевод долга – это один из видов перемены лиц в обязательстве. В результате прежний должник (цедент) заменяет нового должника (цессионария), но обязательство остается прежним и не прекращается.
131.79332 (11,17)
Чем отличается перевод долга от исполнения обязательства за третье лицо
При переводе долга цедент заменяется цессионарием. То есть происходит перемена лиц в обязательстве. Поэтому претензии к исполнению кредитор будет предъявлять новому, а не прежнему должнику.
В отличие от перевода долга закон разделяет исполнение за третье лицо:
Так, если должник возложил исполнение денежного обязательства на третье лицо, то оно не несет перед кредитором ответственность по этому обязательству. Значит, при наличии претензий к исполнению по денежному обязательству кредитору нужно предъявлять их должнику, а не третьему лицу (исполнителю).
Если же третье лицо исполнило обязанность должника, которая не является денежной , то оно несет ответственность за недостатки исполнения вместо должника. То есть в случае неденежного обязательства ответственность перед кредитором переходит с должника на исполнителя. Это следует из пункта 6 статьи 313 Гражданского кодекса РФ. И, соответственно, претензии, связанные с исполнением кредитор будет предъявлять к исполнителю.
Такие правила действуют с 1 июня 2015 года в связи с внесением изменений в Гражданский кодекс РФ .
Подробнее см. Исполнение обязательства третьим лицом: как защитить интересы исполнителя, должника и кредитора.
При переводе долга важно соблюсти все правила, чтобы избежать неблагоприятных последствий. Такими для цедента может стать признание соглашения о переводе долга недействительным или незаключенным и, как следствие, требование исполнить непереведенный долг. Для цессионария риск заключается в неверной оценке размера переведенного долга. Новый должник может ошибочно полагать, что в результате перевода он обязан уплатить лишь сумму основного долга. Однако если в договоре перевода прямо не предусмотрено иное, то долг переходит к цессионарию в полном объеме, то есть включая неустойку, санкции и т. п.
Как заключить соглашение о переводе долга
Во-вторых, закон вводит следующее положение: в обязательствах, которые связаны с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, соглашение о переводе долга могут заключить между собой кредитор и новый должник. По такому соглашению новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.
В-третьих, в предпринимательских отношениях первоначальный и новый должники по общему правилу несут солидарную ответственность перед кредитором. Однако в соглашении о переводе долга стороны могут предусмотреть субсидиарную ответственность первоначального должника.
Вместе с тем, первоначальный должник может быть освобожден от исполнения обязательства. Причем первоначальный должник вправе отказаться от такого освобождения от исполнения обязательства (п. 3 ст. 391 ГК РФ).
Таким образом, при переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, первоначальный должник может нести как солидарную, так и субсидиарную ответственность, если только кредитор его не освободит от исполнения обязательства.
В-четвертых, если при переводе долга первоначальный должник был освобожден от обязательства, то обеспечение исполнения обязательства, предоставленное третьим лицом, прекращается. Исключением являются случаи, когда такое лицо согласилось отвечать за нового должника. Освобождение первоначального должника от обязательства распространяется на всякое предоставленное им обеспечение, если только имущество, являющееся предметом обеспечения, он не передал новому должнику (п. , ст. 392.1 ГК РФ).
167.3880 (11,17)
Внимание! С 1 июля 2014 года не допускается зачет по требованиям предыдущего должника
Форма соглашения
К форме соглашения о переводе долга применяются те же правила, что и к форме договора об уступке права (п. 4 ст. 391 ГК РФ).
Это значит, что соглашение о переводе долга должно быть совершено в той же форме, что и основной договор. Если основной договор заключен в простой письменной или нотариальной форме, то и перевод должен быть совершен в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).
Если основной договор требует государственной регистрации, то перевод долга необходимо зарегистрировать в порядке, установленном для регистрации этого договора. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ).
По общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки влечет за собой запрет ссылаться на свидетельские показания в подтверждение ее заключения (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Если в законе установлена обязательная письменная форма под страхом недействительности сделки, то несоблюдение письменной формы договора повлечет его недействительность (п. 2 ст. 162 ГК). Несоблюдение нотариальной формы также повлечет недействительность (ничтожность) договора (п. 3 ст. 163 ГК РФ), а несоблюдение требования о государственной регистрации – его незаключенность.
Предмет соглашения
При переводе долга необходимо точно определить предмет соглашения. В данном случае это будет обязательство, которое цедент передает цессионарию. При этом перевести можно не только денежное обязательство, но и любое другое. Например, обязанность поставить товары, оказать услуги, выполнить работы и т. д.
Нельзя перевести долг на третье лицо в тех случаях, когда это противоречит закону, соглашению сторон или существу данного способа прекращения обязательств. Так, не допускается перевод долга по договорам проката (п. 2 ст. 631 ГК РФ). Не допускается перевод долга на малолетних (). Противоречит сущности перевода долга перевод части долга, возникшего из обязательств с неделимым предметом, а также перевод долга по обязательству воздержаться от определенных действий. Не может быть переведен долг на лицо, которое в силу специфики обязательства не обладает необходимой для исполнения долга правосубъектностью (например, перевод долга на лицо, не обладающее соответствующей лицензией на выполнение работ по договору). Кроме того, стороны могут своим соглашением запретить перевод долга по конкретному обязательству, включив в договор соответствующую оговорку.
В соглашении о переводе долга нужно максимально подробно указать все характеристики переводимого обязательства (предмет, реквизиты, размер долга и т. п.). Если из текста соглашения невозможно установить, из какого конкретно обязательства возник переводимый долг, то такое соглашение будет признано незаключенным.
Если стороны указали только размер переводимого долга, но не описали все характеристики обязательства, то в большинстве случаев предмет соглашения о переводе считается несогласованным.
Пример из практики: соглашение о переводе признано незаключенным, поскольку стороны не согласовали предмет
ООО «М.» (кредитор), ООО «А.» (должник) и индивидуальный предприниматель г. (новый должник) подписали соглашение о переводе долга. Размер переведенного долга составил 3,9 млн руб., что подтверждается выставленными счетами-фактурами, отраженными в приложении 1 к соглашению. Поскольку предприниматель свои обязательства не выполнил, ООО «М.» обратилось в суд.
В удовлетворении иска было отказано. Аргументация: из условий соглашения невозможно установить конкретные обязательства между ООО «М.» и ООО «А.». В тексте соглашения нет указания на основания возникновения задолженности (договоры, накладные и т. д.) и на период ее возникновения. Приложение 1, содержащее перечень счетов-фактур, на которое имеется указание в соглашении, в материалах дела не представлено. Доказательств передачи ответчику во исполнение соглашения о переводе долга счетов-фактур на сумму 3,9 млн руб. ООО «М.» не представило. Иные доказательства, которые бы подтвердили волеизъявление ответчика и третьего лица на замену должника в конкретном обязательстве, в материалах дела отсутствуют (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2010 г. № 17АП-9508/2010-ГК по делу № А71-3427/2010).
Если же стороны поступили наоборот (т. е. описали обязательство, но не привели размер долга), это не может служить основанием для признания соглашения незаключенным. Аргументация: перевод долга предполагает полную замену должника в обязательстве. Размер задолженности не является существенным условием соглашения. Следовательно, сумма долга может быть определена при его погашении (определение ВАС РФ от 17 октября 2007 г. № 13459/07, постановленияФАС Северо-Западного округа от 13 августа 2009 г. по делу № А21-8719/2008 , Второго арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2010 г. по делу № А31-4185/2010).
Пример из практики: несоответствие суммы переданного долга цене основного договора не может повлечь признание соглашения о переводе долга незаключенным
Признавая соглашение заключенным, суд так мотивировал свою позицию. Соглашение о переводе долга должно содержать указание на сделку, порождающую обязательство. Оспариваемый договор перевода долга содержит указание на сделку, то есть безусловно позволяет установить источник возникновения обязательства, из которого возник долг – задолженность по договору от 8 июля 2008 г. № 08/07/2008 на субподрядные работы. Из изложенного следует, что стороны договора в полном соответствии с требованием закона (п. 1 ст. 432 , ст. , ГК РФ) согласовали существенные условия.
Размер задолженности не является существенным условием договора о переводе долга, что подтверждено позицией ВАС РФ (определение от 17 октября 2007 г. № 13459/07). Согласно мнению высшей судебной инстанции, размер задолженности не является существенным условием такого договора. Поскольку спорный договор позволяет определить источник возникновения обязательства (договор), несоответствие суммы переданного долга цене договора не может повлечь признание соглашения о переводе долга незаключенным (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2011 г. по делу № А41-41680/10).
Однако в некоторых случаях предмет перевода может считаться согласованным, даже если в соглашении нет указания на обязательство, долг из которого переводится ( «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – информационное письмо № 120). Хотя данное разъяснение касается уступки права, ВАС РФ применяет его по аналогии к переводу долга. При этом из представленных суду доказательств должно очевидно следовать, что стороны точно знают и могут подтвердить, долг из какого обязательства они перевели. Об этом может свидетельствовать не только текст соглашения, но и иные документы, если между сторонами нет других отношений. Например, суд счел предмет перевода согласованным, исходя из совокупности следующих документов: договора переуступки долга, основного договора, актов сдачи-приемки работ, товарных накладных, акта сверки взаимных расчетов (постановление ФАС Центрального округа от 15 августа 2011 г. по делу № А08-6397/2010-15 , определением ВАС РФ от 3 октября 2011 г. № ВАС-12263/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).
Если по соглашению переводится часть долга, который возник из длящегося обязательства (например, аренды), то помимо основания его возникновения необходимо указать конкретный период, за который он переводится. В противном случае соглашение может быть признано незаключенным ().
Пример из практики: суд отказался взыскать долг с нового арендатора, так как в соглашении между старым и новым арендаторами не был указан размер передаваемого долга и период, за который он возник
ООО «Ш.» и Главное управление имущественных отношений Алтайского края заключили договор аренды. Согласно договору ООО «Ш.» являлось арендатором земельного участка для эксплуатации здания гаража. Позднее ООО «Ш.» продало гараж ООО «М.».
Между ООО «Ш.», ООО «М.» и Главным управлением было заключено соглашение о замене стороны по договору аренды, в соответствии с которым все права и обязанности арендатора приняло на себя ООО «М.».
Рассматривая иск арендодателя к ООО «М.» о взыскании арендной платы и начисленных пеней, суд пришел к следующим выводам. Заключенное между сторонами соглашение есть соглашение о переводе долга. Оно не содержит сведений о размере передаваемого долга по арендной плате и периоде, за который возник долг. Следовательно, существенные условия соглашения в части перевода долга сторонами не согласованы. Иных доказательств объема переданного долга суду не представлено (определение ВАС РФ от 29 декабря 2010 г. № ВАС-17655/10).
К аналогичным выводам в отношении договора поставки, носящего длительный характер, суд пришел впостановлении ФАС Волго-Вятского округа от 28 апреля 2011 г. по делу № А79-5106/2010 (определением ВАС РФ от 30 июня 2011 г. № ВАС-7858/11 отказано в передаче дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора).
Объем переводимого долга
Если договором не предусмотрено иное, считается, что цедент передал цессионарию свой долг в полном объеме. Это значит, что цессионарий обязан исполнить обязательство в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода обязанности. Дополнительно цессионарий должен уплатить кредитору все санкции, предусмотренные основным договором, если возникнут соответствующие основания.
Пример из практики: суд взыскал с нового должника не только сумму основного долга, но и пени
Взыскав с ответчика сумму основного долга и пени за просрочку исполнения обязательства, суд так обосновал свое решение. Из смысла статей , Гражданского кодекс РФ видно, что перевод долга предполагает переход обязанностей от должника к другому лицу с согласия кредитора. В результате происходит перемена лиц в обязательстве при сохранении содержания самого обязательства. При этом новый должник принимает на себя долг первоначального должника в том объеме, в котором этот долг лежал на первоначальном должнике, включая уплату процентов, неустойки и других санкций ().
Закон не запрещает сторонам самим указать, в каком именно объеме переводится долг. Это означает, что в соглашении может быть предусмотрен перевод:
Закон также предусматривает, что кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 392.1 ГК РФ).
Согласие кредитора
Согласие кредитора – обязательное условие соглашения о переводе долга (п. 1 ст. 391 ГК РФ), поскольку в данном случае личность должника имеет существенное значение для кредитора. Закон не устанавливает требований к форме согласия кредитора. Обычно на практике такое согласие оформляется следующим образом:
В некоторых случаях суд может признать договор о переводе долга согласованным на основании совокупности доказательств, косвенно подтверждающих отсутствие возражений у кредитора против уплаты долга иным лицом (постановление ФАС Московского округа от 2 февраля 2006 г. № КГ-А40/14142-05).
131.79333 (11,17)
Нужно ли получать согласие кредитора, если долг передан юридическому лицу, которое возникло в результате реорганизации первоначального должника
Нет, не нужно. Это можно обосновать следующим образом.
При универсальном правопреемстве в результате реорганизации путем выделения права и обязанности должника переходят к вновь созданному юридическому лицу на основании закона. Следовательно, согласие кредитора на такой переход не требуется (постановление Президиума ВАС РФ от 17 марта 2011 г. № 16555/10). Логично предположить, что данное разъяснение будет действовать не только в отношении выделения, но и при реорганизации путем разделения.
131.79334 (11,17)
Под передачей договора понимается передача стороной сделки всех ее прав и обязанностей по этой сделке другому лицу. В этом случае одновременно применяются правила о переводе долга и уступке требования в соответствующей части».
2.Как уступить право (требование)
«В любой момент по своему усмотрению кредитор вправе уступить другому лицу право (требование), которое принадлежит кредитору на основании какого-либо обязательства (). Кроме того, право (требование) может перейти другому лицу на основании закона ().
Для уступки права кредитору (цеденту) необходимо заключить договор цессии с тем лицом, которому он уступает свои права по первоначальному договору (цессионарию). Чтобы избежать негативных последствий (в частности, признания уступки ничтожной или спора о том, какие права перешли к цессионарию, а какие остались у цедента), при переуступке необходимо соблюсти ряд условий.
Условия совершения уступки права требования
Уступка не должна противоречить закону (п. 1 ст. 388 ГК РФ). Это значит, что при наличии таких противоречий договор цессии может быть признан недействительным.
131.79326 (11,17)
Вправе ли стороны запретить или ограничить уступку прав (требований)
Да, стороны вправе предусмотреть в договоре запрет или ограничение уступки прав (требований).
Причем с 1 июля 2014 года последствия нарушения договорного запрета (ограничения) на уступку требования урегулированы более сложным образом.
Такие последствия различаются в зависимости от ряда обстоятельств.
По общему правилу по иску должника суд может признать уступку недействительной только при условии, если будет доказано, что вторая сторона сделки по уступке (цессионарий) знала или должна была знать о наличии запрета уступки (абз. 2 п. 2 ст. 382 ГК РФ).
Однако нарушение соглашения между кредитором и должником об ограничении или запрете уступки (п. 3 ст. 388 ГК РФ):
При этом цедент (кредитор) не освобождается от ответственности перед должником за такое нарушение ().
Следовательно, это не означает, что соглашение, которое запрещает или ограничивает уступку права, вообще не действует. Оно действует в части ответственности цедента за нарушение запрета или ограничения на уступку.
Вместе с тем, закон устанавливает, что запрет перехода прав кредитора к другому лицу, который стороны согласовали в договоре, не препятствует продаже таких прав в порядке, установленном законодательством (п. 2 ст. 382 ГК РФ):
Также в договоре по соглашению сторон можно запретить или ограничить уступку права на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388 ГК РФ).
Таким образом, стороны в основном договоре вправе запретить уступку вообще, ограничить ее (разрешить уступать только определенные права, вытекающие из договора) или увязать ее с обязательным предварительным письменным согласием другой стороны договора.
166.2608 (11,17)
Если стороны хотят ограничить любым способом уступку права (требования), необходимо использовать четкие и однозначные формулировки.
В ином случае все слова и выражения договора будут толковаться судом буквально (). В результате он может решить, что на самом деле никаких ограничений в договоре нет.
Пример формулировки условия о запрете уступки без письменного согласия другой стороны договора
«Уступка прав (требований), вытекающих из настоящего договора, третьим лицам запрещена без предварительного письменного согласия другой стороны».
Пример из практики: суд решил, что запрет на передачу другим лицам «обязательств по договору» не означает запрета на передачу права требования долга
В рамках сложного спора о взыскании задолженности по договору поставки суду пришлось оценивать действительность договора цессии. Заявители кассационных жалоб сослались на то, что пункт 11.3 основного договора предусматривал запрет на передачу обязательств по этому договору третьим лицам без письменного согласия другой стороны. Однако суд отверг этот довод и отказал в удовлетворении жалоб. Суд отметил: из буквального толкования содержания договора следует наличие в нем запрета на передачу обязательств. Однако в договоре нет запрета на передачу права требования долга. Поэтому договор цессии был заключен без каких-либо нарушений закона (постановление ФАС Северо-Западного округа от 15 июня 2011 г. по делу № А21-1692/2010).
167.3868 (11,17)
Внимание! С 1 июля 2014 года Гражданский кодекс РФ в новой редакции закрепил требования, которым должна соответствовать уступка прав (требований).
Уступка возможна лишь при соблюдении следующих условий (п. 2 ст. 390 ГК РФ):
При нарушении этих условий цессионарий вправе требовать от цедента ():
Солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу только с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними (п. 5 ст. 388 ГК РФ).
Форма договора уступки права требования (цессии)
Соглашение об уступке должно быть совершено в той же форме, что и основной договор. Если основной договор заключен в простой письменной или нотариальной форме, то и уступка должна быть совершена в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).
Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена:
Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту ().
Если основной договор требует государственной регистрации, то цессию необходимо зарегистрировать в порядке, установленном для регистрации этого договора. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ).
Если уступка совершается по ордерной ценной бумаге, то она должна быть осуществлена путем индоссамента на этой ценной бумаге (п. 3 ст. 389 , п. 3 ст. 146 ГК РФ).
По общему правилу несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность (ничтожность) договора (п. 3 ст. 163 ГК РФ), а несоблюдение требования о государственной регистрации – то, что договор не будет считаться заключенным для третьих лиц до момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ).
Описание предмета договора уступки права требования (цессии)
При уступке требования прежде всего необходимо точно определить обязательство, из которого вытекает право или требование, передаваемое цедентом цессионарию. В договоре нужно максимально подробно указать все характеристики такого обязательства (реквизиты договора и т. п.). Если невозможно установить, по какому обязательству уступается требование, то такой договор уступки может быть признан незаключенным.
Пример из практики: суд отказал цессионарию в иске, так как в договоре цессии не было сказано, по какому именно обязательству передается право требования
Суд указал: в договоре цессии нет указаний на то, по какому обязательству (договору страхования, страховому полису) цедент передал цессионарию право требования возмещения вреда с должника. В соответствии со статьями , Гражданского кодекса РФ в предмет договора цессии входит конкретное обязательство, в котором осуществляется замена кредитора. При отсутствии указания договора, послужившего основанием для возникновения обязательства, нельзя определить передаваемое кредитором право, а предмет договора цессии нельзя считать согласованным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 марта 2011 г. по делу № А56-27312/2010).
При согласовании предмета договора уступки права требования по длящимся обязательствам (аренда, хранение, поставка электроэнергии, воды, тепла и т.п.) помимо указания на основание возникновения уступаемого права нужно также указать и конкретные периоды, за которые оно уступается (). В противном случае предмет договора уступки права требования не будет согласован сторонами.
В некоторых случаях предмет уступки может считаться согласованным, даже если в договоре нет указания на обязательство, в состав которого входило уступаемое право (п. 12 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – информационное письмо № 120). В такой ситуации доказательствами согласованности предмета уступки могут служить следующие обстоятельства:
Виды прав (требований), которые можно уступить другому лицу
Если в основном договоре не было ограничений на уступку требования, то цессионарий, должник или иное заинтересованное лицо могут попытаться оспорить цессию со ссылкой на то, что уступка совершена с нарушением закона. В этом случае цеденту нужно иметь в виду, что он может уступить цессионарию любое право (требование), если только это не противоречит закону, существу обязательства или соглашению сторон. В судебной практике данное правило конкретизируется следующим образом.
1. По договору уступки можно передать право, которое на момент совершения сделки не существует ( и п. 1 ст. 826 ГК РФ ; п. 4 информационного письма № 120). Это значит, что можно передать требование по обязательству, заключение которого планируется в будущем.
Пример из практики: суд отказался признать ничтожным договор уступки права, которое должно было возникнуть из еще не заключенного договора подряда
ООО «Г.» обратилось с иском к ОАО «П.» о признании недействительным в силу ничтожности договора уступки права требования. В удовлетворении иска было отказано. Суд указал, что соглашение об уступке, предметом которого является не возникшее на момент заключения соглашения право, законодательству не противоречит. Следовательно, нельзя признать ничтожным договор уступки от 15 октября 2010 года, хотя по нему передано право, которое должно было возникнуть из договора подряда, заключенного 19 октября 2010 года (постановление ФАС Уральского округа от 2 марта 2011 г. № Ф09-645/11-С5 по делу № А50-15008/2010).
Причем закон прямо установил возможность уступки требования, которое возникнет в будущем, в том числе из договора, который будет заключен в будущем (). С 1 июля 2014 года уступка будущего требования была возможна, только если она производилась на основании сделки, связанной с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности. А с 1 июня 2015 года – это возможно уже в любых отношения, независимо от того, связаны они осуществлением предпринимательства или нет.
В договоре будущее требование нужно определить таким способом, который позволяет его идентифицировать на момент его возникновения или перехода к цессионарию (новому кредитору).
Будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения. В договоре стороны могут согласовать более поздний срок перехода будущего требования.
2. По договору уступки можно передать право, в отношении которого существует спор ().
Пример из практики: суд отказался признать ничтожным договор уступки требования неосновательного обогащения, несмотря на то, что должник возражал против этого требования
Между ОАО «В.» (банк) и ООО «О.» (клиент) был заключен договор банковского счета. В дальнейшем в банк был предъявлен исполнительный лист районного суда, согласно которому с клиента в пользу гражданина М. подлежали взысканию денежные средства. Банк подготовил инкассовое поручение и списал со счета клиента заявленную сумму. Одновременно банк удержал со счета клиента свое вознаграждение.
Считая, что банк незаконно удержал комиссию за списанные денежные средства, клиент заключил с ЗАО «А.» договор уступки требования. В соответствии с договором клиент передал ЗАО «А.» право требования неосновательного обогащения, возникшего в результате неправомерного удержания банком суммы вознаграждения.
Банк, считая свои действия правомерными, обратился в суд с требованием признать договор уступки незаключенным. Суд в иске отказал, сославшись на то, что предмет договора уступки сторонами определен, а закон не запрещает уступку требования, в отношении которого существует спор (постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 декабря 2009 г. по делу № А56-11103/2009).
3. По договору уступки можно передать право, которое цессионарий сможет реализовать только тогда, когда цедент выполнит свое обязательство перед должником (п. 8 информационного письма № 120).
Пример из практики: суд отказался признать недействительной уступку требования оплаты по договору подряда, несмотря на то, что уступка была совершена до того, как цедент (подрядчик) выполнил работы
ООО «Ю.» (заказчик) и корпорация «Э.» (генеральный подрядчик) заключили договор подряда на строительство «Термального комплекса № 17». Позднее подрядчик уступил свое право требования оплаты ООО «М.».
Полагая, что договор уступки противоречит закону, заказчик обратился с иском в суд. Он посчитал, что предметом уступки является несуществующее право требования, поскольку сделка совершена до выполнения подрядчиком работ и приемки их результата заказчиком, то есть до возникновения обязательства по оплате. Кроме того, истец сослался на расторжение договора подряда и наличие существенных недостатков подрядчика по договору подряда.
Суд в удовлетворении иска отказал, мотивировав свое решение в том числе следующим. Закон не запрещает передачу по договору уступки права требования оплаты, реализация которого обусловлена исполнением подрядчиком своих обязанностей. При этом у заказчика есть право предъявить возражения новому кредитору в порядке Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 июня 2011 г. по делу № А75-10132/2010).
4. По договору уступки можно передать право требования неустойки или иной меры ответственности. При этом определенность ее размера на момент совершения уступки значения не имеет (п. 16 информационного письма № 120). Это означает, что конкретный размер неустойки определит либо цессионарий на момент предъявления требования должнику, либо суд при заявлении соответствующего иска. Более того, это разъяснение по аналогии можно применить не только к неустойке, но и к любому уступаемому праву.
Пример из практики: по иску цессионария суд взыскал с должника проценты за пользование чужими денежными средствами, в том числе за время, прошедшее после уступки требования
ООО «М.» по договору цессии получило право требования задолженности за поставленную мясную продукцию. ООО «М.» обратилось в суд с иском к должнику-покупателю о взыскании основного долга, а также процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 8 февраля 2008 года по 4 мая 2010 года в размере 51 953 руб. 37 коп.
В числе прочих возражений ответчик сослался на то, что договор цессии от 22 мая 2009 года предусматривал уступку процентов только за период по 22 мая 2009 года в размере 38 876 руб. 28 коп.
Суд удовлетворил иск цессионария к должнику о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме, заявленной истцом. В обоснование своей позиции суд сослался на пункт 16 информационного письма № 120, объяснив это следующим образом.
Согласно договору уступки цессионарию перешло право требования уплаты основного долга, а также процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 38 876 руб. 28 коп. Однако данное обстоятельство не свидетельствует о том, что сумма подлежащих уплате процентов была определена окончательно на момент совершения уступки. Соответствующее право переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (). Это означает, что право требования взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами перешло к цессионарию в неограниченном размере и может быть им определено согласно Гражданского кодекса РФ (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2011 г. № 18АП-5905/2011 по делу № А76-8561/2010 , аналогичные выводы содержатся в определении ВАС РФ от 7 апреля 2010 г. № ВАС-3905/10).
5. По договору уступки можно передать право (требование) на возмещение убытков (п. 17 информационного письма № 120).
6. По договору уступки можно передать права, полученные поручителем в результате исполнения им обязательства должника (п. 18 информационного письма № 120).
Пример из практики: суд признал обоснованным требование цессионария, которое тот получил не от кредитора по основному обязательству, а от поручителя, исполнившего обязательство должника перед контрагентом по основному обязательству
Поручитель исполнил обязательство должника перед банком, уплатив ему сумму основного долга по кредитному договору. После этого поручитель уступил свое право, полученное в результате такого исполнения, заключив договор цессии. Суд признал требования цессионария к должнику обоснованными, в связи с чем удовлетворил иск и включил указанные требования в реестр кредиторов (постановление ФАС Центрального округа от 21 июня 2011 г. по делу № А08-10540/2009-11Б).
167.3869 (11,17)
Закон исключил положение о запрете перехода прав по регрессным требованиям. До 1 июля 2014 года правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применялись к регрессным требованиям ().
Регресс представляет собой обратное требование лица, которое выплатило определенные суммы вместо другого лица, потребовать от этого лица возмещения этих сумм. В частности, право регресса возникает у одного из должников по солидарному обязательству, которое он исполнил, и поэтому вправе претендовать на возмещение за счет остальных солидарных должников (). Регресс отличается от уступки права тем, что при нем возникает новое обязательство и не происходит перемены лиц в обязательстве. При уступке права, наоборот, новое обязательство не возникает, а происходит перемена лиц в обязательстве (то есть происходит замена кредитора).
Таким образом, с 1 июля 2014 года правила о переходе прав кредитора к другому лицу (т. е. правила главы 24 Гражданского кодекса РФ) применяются и к регрессным требованиям. На практике это означает, что и при регрессных требованиях допускается уступка права (требования). Иными словами, кредитор, то есть лицо, которые исполнило обязательство (выплатило суммы) вместо другого лица, может передавать свои права (требования) по регрессному обязательству другому лицу.
Уступка права не всегда влечет полную замену кредитора в основном обязательстве. Значит, стороны вправе договориться как об уступке всех прав, вытекающих из основного договора, так и только некоторых из них. Цедент может уступить часть права по обязательству, предмет которого является делимым (п. 5 информационного письма № 120). Самый распространенный пример – уступка части денежного требования.
В законах установлены различные ограничения на совершение сделок по уступке прав требования. Так, не могут быть уступлены права, которые неразрывно связаны с личностью кредитора. К таковым закон относит требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью (). Арендатор не может уступить свои права и обязанности по договору проката иному лицу (п. 2 ст. 631 ГК РФ).
Цена договора
Стороны вправе по своему усмотрению установить цену, которую уплачивает цессионарий цеденту: больше, равной или меньше действительной стоимости уступаемого права.
Если стороны договорились о меньшей цене, то договор уступки не может быть признан ничтожным только по этой причине ().
Обоснование
Уступка права требования является возмездной сделкой. Из пункта 1 статьи 572 Гражданского кодекса РФ следует, что наличие возмездных начал в договорном обязательстве исключает признание соответствующего договора договором дарения. Однако конкретные обстоятельства дела могут указывать на притворность договора уступки, который прикрывает сделку дарения.
Для определения эквивалентности размеров переданного права и уплаченной цены суд может учитывать следующие обстоятельства (п. 10 информационного письма № 120):
Даже отсутствие условия о цене не является само по себе основанием для признания договора ничтожным (п. 9 информационного письма № 120).
Объем прав, которые переходят цессионарию
Цессионарий получает права цедента в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (требования). Исключение составляют случаи, когда законом или договором предусмотрено иное ().
По общему правилу к цессионарию переходят все связанные с требованием права, в том числе обеспечивающие исполнение обязательства, например возникшие из договора о залоге (п. 19 информационного письма № 120). Если стороны подразумевают иное (например, что цессионарию не переходит право потребовать уплаты процентов по договору займа, или процентов за пользование чужими денежными средствами, или неустойки), они должны прямо указать на это в договоре ().
Пример из практики: суд отказал цеденту во взыскании процентов с должника, так как решил, что право требования процентов перешло к цессионарию, поскольку договор цессии не предусматривал иного
ОАО «А.» (заимодавец) и ООО «Т.» (заемщик) заключили пять договоров займа. До истечения срока действия каждого из пяти договоров заимодавец уступил свои права требования ООО «Х.». В договоре цессии стороны определили объем переходящих обязательств в размере суммы основного долга по уступленным договорам займа.
Заимодавец, посчитав, что договор цессии оставил за ним право требовать уплаты процентов за пользование займом, обратился с соответствующим иском к заемщику.
Во второй раз, отменив акты нижестоящих судов и отправив дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал следующее. Право на проценты за пользование займом связано с требованием возврата суммы займа. Из договора уступки не усматривается, что стороны исключили действие общего правила, согласно которому к цессионарию переходят все связанные с уступленным требованием права.
При очередном рассмотрении дела в первой инстанции суд отказал заимодавцу в удовлетворении иска к заемщику (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 декабря 2009 г. по делу № А03-5986/2008 ,решение Арбитражного суда Алтайского края от 31 мая 2010 г. по делу № А03-5986/2008).
Если иное стороны не согласовали в договоре, цедент (первоначальный кредитор) обязан передать цессионарию (новому кредитору) все полученное от должника по уступленному требованию (п. 3 ст. 389.1 ГК РФ).
Обязанности и ответственность цедента
Цедент обязан передать цессионарию документы, удостоверяющие право (требования), и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ). К таким документам могут относиться оригинал или заверенная копия договора, накладные, акты выполненных работ, акты об оказании услуг, акты сверки задолженности, решения судов о взыскании долга, исполнительные листы и т. д.
При этом если заключается договор уступки права на получение исполнения по исполнительному документу в ходе исполнительного производства, то заключенный договор будет основанием для процессуальной замены взыскателя в исполнительном производстве в порядке процессуального правопреемства ( «Об исполнительном производстве»).
Однако уклонение цедента от передачи цессионарию документов само по себе не свидетельствует о том, что данное право не перешло к цессионарию. По общему правилу к цессионарию права переходят в момент заключения сделки. Передача документов, удостоверяющих право и подтверждающих его действительность, производится на основании уже совершенной сделки (п. 11 информационного письма № 120).
Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему требования (). Если основной договор будет признан недействительным, это не повлечет за собой недействительности договора уступки. При этом под недействительным требованием понимается как право, которое возникло бы из обязательства при условии действительности сделки, так и несуществующее (например, прекращенное надлежащим исполнением) право (п. 1 информационного письма № 120).
167.3870 (11,17)
Внимание! При недействительности переданного требования цессионарий вправе привлечь цедента к ответственности.
Недействительность переданного требования – нарушение цедентом своих обязательств перед цессионарием, которые вытекают из договора уступки. Эти обязательства заключаются в передаче цессионарию права, которое существует, то есть вытекает из действительного (существующего) договора. Следовательно, если обязанность не исполнена, цессионарий вправе привлечь цедента к ответственности за нарушение договора.
Пример из практики: суд взыскал в пользу цессионария убытки, так как цедент передал ему требование, основанное на договоре, который на момент уступки уже был признан недействительным
Индивидуальный предприниматель Б. обратился с иском к ООО «М.» о расторжении договора уступки права, взыскании причиненных убытков и процентов за пользование чужими денежными средствами.
Иск в части расторжения договора и взыскания убытков удовлетворен. При рассмотрении дела суды установили, что вступившим в законную силу решением районного суда признан недействительным договор аренды земельного участка для строительства. Это послужило основанием для вывода о недействительности договора участия в долевом строительстве, право требования по которому явилось предметом договора уступки требования. Следовательно, ООО «М.» передало истцу несуществующее право, что послужило основанием для расторжения договора (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ) и взыскания причиненных убытков (постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 декабря 2010 г. по делу № А21-198/2009).
Цедент не отвечает перед цессионарием за неисполнение должником уступленного права (требования) за исключением случаев, когда цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием (). Такое поручительство должно быть оформлено письменно ().
Пример из практики: суд указал, что закон не запрещает цеденту принять на себя поручительство за исполнение обязательства должником
При уступке права стороны договорились, что цедент обязан выплатить цессионарию стоимость уступаемого требования, если должник не исполнит обязательство или будет возражать против него. В дополнение стороны установили солидарную ответственность цедента наряду с должником перед цессионарием в случае неисполнения должником уступаемого требования. Суды первой и апелляционной инстанции признали такое условие договора уступки противоречащим положениям Гражданского кодекса РФ.
Кассационный суд с таким выводом не согласился. Аргументация: названное условие договора содержит в себе элемент поручительства, что допускается Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Поволжского округа от 7 сентября 2011 г. по делу № А65-15225/2010).
167.3871 (11,17)
Внимание! С 1 июля 2014 года установлено следующее правило: если цедент уступил одно и то же право требования нескольким лицам, то право требования признается перешедшим к тому из них, в пользу которого он совершил передачу ранее.
Риск того, что должник исполнит обязательство не ему, а другому лицу, несет в таком случае сам цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке, состоявшейся ранее (п. 4 ст. 390 ГК РФ).
Случаи, когда необходимо получить согласие должника
По общему правилу при уступке права (требования) согласия должника не требуется. Исключение составляют случаи, когда иное вытекает из закона или договора. Это значит, что стороны при заключении основного договора могут предусмотреть, что уступка права кредитором невозможна без предварительного согласия должника.
Если необходимость согласия должника установлена законом, то отсутствие такого согласия делает договор уступки, по общему правилу, оспоримым. Согласно Гражданского кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ) сделки, нарушающие требования закона, по общему правилу, являются не ничтожными, а оспоримыми. Кроме того, является оспоримой сделка, совершенная без согласия третьего лица, необходимость получения которого предусматривает закон (). В настоящее время суды, применяя данные нормы, указывают, что отсутствие предусмотренного законом согласия влечет не ничтожность договора цессии, а его оспоримость. Так, суд, с учетом статей). К этому же выводу пришел суд в постановлении ФАС Московского округа от 26 февраля 2015 г. № Ф05-542/2015 по делу № А40-94447/14).
Исключением из общего правила (согласно которому не нужно получать согласие должника) составляют случаи, когда личность кредитора имеет существенное значение для должника. При этом согласие должника на уступку права обязательно (п. 2 ст. 388 ГК РФ). К таким случаям относятся, например, требования о предоставлении имущества в пользование, об оказании личных услуг (в частности, об исполнении поручения, требования комитента к комиссионеру или принципала к агенту) и т. д.
167.3872 (11,17)
Внимание! В отношении уступки прав неденежного исполнения с 1 июля 2014 года закон установил правило: для уступки нужно получить согласие должника, если уступка права делает исполнение обязательств значительно более обременительным для него.
Своим соглашением должник и цедент могут запретить или ограничить уступку права на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388 ГК РФ).
Таким образом, даже если такого соглашения между должником и кредитором нет, то кредитор может уступить это право без согласия должника, только если уступка не делает исполнение обязательства слишком обременительным для должника.
Кроме того, уступка требований к физическому лицу без его согласия влечет обязанность прежнего и нового кредиторов солидарно возместить ему связанные с уступкой расходы. Иные правила возмещения расходов могут быть предусмотрены в соответствии с законами о ценных бумагах (п. 4 ст. 382 ГК РФ).
Если кредитор заключит договор уступки без согласия должника, то последний вправе обратиться в суд с иском о применении последствий недействительности ничтожной сделки (п. 3 ст. 166 ГК РФ).
Должник имеет право на письменное уведомление о состоявшемся переходе права. Если такое уведомление не будет сделано, то цессионарий несет вызванный этим риск неблагоприятных последствий, а исполнение должника цеденту будет считаться надлежащим. Обязательство должника прекращается его исполнением первоначальному кредитору, произведенным до получения уведомления о переходе права к другому лицу (п. 3 ст. 382 ГК РФ).
167.3873 (11,17)
Внимание! С 1 июля 2014 года изменился порядок уведомления должника о переходе права и об уступке требования
Уведомить должника об уступке права может как первоначальный кредитор, так и новый кредитор. При этом должник может не исполнять обязательства цессионарию до того момента, как ему предоставят доказательства перехода к нему права. Исключением являются случаи, если уведомление о переходе права он получил от цедента. Иными словами, когда уведомление направляет первоначальный кредитор, то должник не вправе требовать предоставления ему иных доказательств уступки помимо самого уведомления (п. 1 ст. 385 ГК РФ).
Вместе с тем, закон не уточняет, какой объем информации должен направить должнику цессионарий. Поэтому для цессионария лучше, если уведомлять должника будет цедент.
Если должник получил уведомление об одном или о нескольких последующих переходах права, то он считается исполнившим обязательство надлежащему кредитору при исполнении обязательства в соответствии с уведомлением о последнем из этих переходов права (п. 2 ст. 385 ГК РФ).
131.79327 (11,17)
Что представляет собой передача договора
С 1 июля 2014 года возможна передача договора. В Гражданском кодексе РФ появилась статья, которая устанавливает правила по передаче договора ().
Под передачей договора понимается передача стороной сделки всех ее прав и обязанностей по этой сделке другому лицу.
В этом случае одновременно применяются правила о переводе долга и уступке требования в соответствующей части».
3.Соглашение о передаче прав и обязанностей по договору
|
«СОГЛАШЕНИЕ о передаче прав и обязанностей по договору г. Москва «28 » ноября 2014 г. ООО «Восток»
, именуемое
в дальнейшем «Цедент», в лице генерального директора
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА Условие об обязательстве, по которому первоначальный кредитор уступает требование новому кредитору, является существенным условием договора цессии. Поэтому договор данного вида обязательно должен содержать ссылку на обязательство, из которого возникло уступаемое право. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). Перевод долга, основанный на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей письменной форме. Это следует из пункта 4 статьи 391 и Гражданского кодекса РФ. Соглашение о переводе долга могут заключить между собой первоначальный должник и новый должник.При этом обязательно нужно получить согласие кредитора. При отсутствии такого согласия перевод долга будет являться ничтожным. Согласие кредитора может быть предварительным. Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, такой перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. Вместе с тем с 1 июля 2014 года закон ввел новое положение: в обязательствах, которые связаны с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, кредитор и новый должник могут заключить между собой соглашение о переводе долга. По такому соглашению новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника (). Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору. Подробнее об этом см. Как уступить право (требование) иЧто нужно проверить должнику, если кредитор уступил третьему лицу право (требование). Перечень необходимых для передачи документов может быть включен в текст договора об уступке права (требования) в качестве отдельного пункта. Подробнее о том, что нужно учесть при переводе долга, см. Как перевести свой долг на третье лицо и Что нужно сделать, если контрагент хочет перевести свой долг на третье лицо» С уважением, Александр Кобзарев, эксперт Системы Юрист Ответ утвержден Валентиной Яковлевой, ведущим экспертом Системы Юрист |
В некоторых ситуациях одна из сторон сделки не может или считает нецелесообразным исполнять свои обязательства, либо осуществлять имеющиеся права. В таком случае договорные отношения требуют корректировки, что возможно сделать, оформив соглашение о замене стороны в договоре.
В таком документе должны быть следующие пункты:
Во всём остальном стороны руководствуются нормами действующего законодательства.
При оформлении документа сторонам следует учитывать положения главы 24 ГК РФ . Там содержатся нормы, которые регулируют порядок перехода прав кредитора, либо обязанности должника к другому лицу.
Обратите внимание! При переходе всего комплекса прав и обязанностей, предусмотренного договором (передача договора), сделка должна соответствовать нормам как 1-го параграфа, так и 2-го.
Права кредитора могут свободно передаваться без наличия согласия должника. Данное положение не действует в случае, когда обязательство тесно связано с личностью лица. Не передаётся право получения алиментных выплат, компенсаций за ущерб, причинённый жизни или здоровью человека.
Передача обязанности может производиться только при наличии согласия кредитора, кроме случаев, прямо установленных законом.
Замена стороны может производиться на различных этапах исполнения договора:
Схожая ситуация наблюдается, когда речь идёт о долгосрочных отношениях. Например, при исполнении поставочного договора с периодическими отгрузками товара, когда характеристики партии согласовываются в отдельной спецификации. После поставки и оплаты договор находится в «режиме ожидания».
Перед подписанием соглашения стороны должны достигнуть трёхсторонних договорённостей;
Обратите внимание! В договоре может быть предусмотрен запрет такого перехода прав. В таком случае потребуется заключение полноценного соглашения.
Уступка требования без согласия должника чаще всего производится в случаях наличия проблем с исполнением обязательств. Другая сторона сделки может быть извещена как прежним участником правоотношений, так и нынешним. При этом необходимо представить доказательство перехода права, например, копию соответствующего договора;
Соглашение о замене лица в договоре следует подписывать в любом случае, даже если переход права не предусматривает обязательного согласия другой стороны. Это позволит избежать недопонимания между партнёрами и возможных судебных разбирательств.
Как правило, смена сторон в договоре подряда подразумевает замену одного подрядчика на другого. Возможно два варианта замены. Мы рассмотрели их в статье.
Заказчик может расторгнуть договор строительного подряда с первым подрядчиком и заключить новый договор с другим. Положительных моментов два. Во-первых, у заказчика в этом случае не должно возникнуть проблем с тем, как определить задолженность перед подрядчиком за выполненные строительно-монтажные работы. Во-вторых, компаниям несложно будет разобраться и со счетами-фактурами и суммами налога на добавленную стоимость.
В то же время в этом случае заказчику придется:
При этом желательно к такой работе привлечь и нового подрядчика. Ведь он должен понимать, с какого конкретно момента приступить к доделке работ, полностью не выполненных первым подрядчиком.
Смена сторон в договоре подряда (подрядчика) в действующем договоре на первый взгляд кажется более предпочтительной. Поскольку формально приостановки строительства не происходит. Однако здесь тоже есть проблемы.
Например, ситуация такая. Старый и новый подрядчики никак между собой не связаны. Чтобы новому подрядчику разобраться в том, какой объем работ был выполнен старым подрядчиком, а какой предстоит выполнить ему, потребуется значительное время. Это замедлит темп работ или повлечет их приостановку.
Если же компании каким-либо образом связаны между собой, то определить точку отсчета работ для нового подрядчика проблемы не составит. Но в этом случае нужно учитывать иные нюансы, которые могут привести в дальнейшем к недопониманию налоговых обязательств сторон договора со стороны инспекторов.
Самой распространенной ошибкой является то, что новый подрядчик принимает на себя все обязательства старого по строительству объекта. Это неправильно. Ведь какую-то часть из них первый подрядчик исполнил. Значит, к новому подрядчику могут перейти только неисполненные обязательства. А это значит, что обязательства надо разграничить. Сделать это можно, только если заказчик провел контрольный обмер работ, выполненных старым подрядчиком, и принял их по согласованному сторонами акту. А новый подрядчик принимает на себя обязательства первого подрядчика только в части невыполненных работ.
Одной из проблем, на которую первоначально стороны могут не обратить внимание, связана с расчетами между заказчиком и подрядчиками. Например, заказчик мог выплатить первому подрядчику аванс за работы, которые тот на момент замены стороны по договору не выполнил в полном объеме. Часто в этом случае в соглашении предусматривается, что остаток аванса, не использованного старым подрядчиком, переходит как аванс к новому. При этом старый и новый подрядчик между собой производят соответствующие расчеты.
Здесь может возникнуть путаница со счетами-фактурами. Ведь после того как старый подрядчик получил аванс от заказчика, он заплатил с него в бюджет НДС. Причем эту сумму налога компания сможет принять к вычету только после того, как сдаст заказчику весь объем работ и выдаст ему счет-фактуру на реализованный объем. Но выполненные работы под эту сумму аванса будет сдавать заказчику уже новый подрядчик. Он же и выдаст заказчику счет-фактуру. Значит, формальных оснований у первого подрядчика для вычета из бюджета ранее уплаченного НДС с полученных авансов не возникнет. Поскольку то, что он перечислит остаток неиспользованного аванса новому подрядчику, налоговики могут не засчитать как возврат аванса заказчику. В такой ситуации безопаснее не переводить долг по перечисленному ранее авансу со старого подрядчика на нового, а завершить полностью расчеты с первым подрядчиком. То есть старый подрядчик должен вернуть сумму неиспользованного аванса заказчику. После этого заказчик начнет расчеты с новым подрядчиком с нуля. Рассмотрим, как смена сторон в договоре подряда отражается в учете.
Заказчик заключил договор с подрядчиком 1 на строительство объекта и перечислил аванс в сумме 11 800 000 руб. Подрядчик 1 уплатил в бюджет НДС с аванса в сумме 1 800 000 руб. (11 800 000 руб. × 18%/118%).
В ходе работ по объективным обстоятельствам понадобилось заменить подрядчика. Предположим, к этому моменту фактические затраты подрядчика 1 составили 4 000 000 руб., а предъявленный по материалам и услугам сторонних организаций НДС – 50 000 руб.
Заказчик решил расторгнуть договор с подрядчиком 1 и заключить новый с подрядчиком 2.
Заказчик провел контрольный обмер выполненных подрядчиком работ и принял их в сумме фактических затрат. Сумма по согласованному сторонами акту составила 4 720 000 руб. (в том числе НДС – 720 000 руб.).
Остаток аванса подрядчик 1 вернул заказчику:
11 800 000 РУБ. – 4 720 000 РУБ. = 7 280 000 РУБ.
Возвращенную сумму аванса (7 080 000 руб.) заказчик перечислил подрядчику 2.
Возмещаемый НДС с возвращенного заказчику аванса составил:
7 080 000 РУБ. × 18%/118% = 1 080 000 РУБ.
Проводки у подрядчика 1 будут такими:
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 62
11 800 000 руб. – получен аванс от заказчика;
ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 68
1 800 000 руб. – уплачен НДС с аванса;
ДЕБЕТ 20 КРЕДИТ 10 (70, 60 …)
4 000 000 руб. – учтены расходы на выполнение работ;
ДЕБЕТ 19 КРЕДИТ 60
50 000 руб. – учтен НДС, предъявленный по материалам и услугам;
ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 90
4 720 000 руб. – отражена реализация в момент, когда стороны подписали акт приемки выполненного объема работ по договору;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 20
4 000 000 руб. – списаны расходы на выполнение работ;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 68
720 000 руб. – начислен НДС с реализации;
ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 19
50 000 руб. – принят к вычету предъявленный НДС;
ДЕБЕТ 68 КРЕДИТ 62
720 000 руб. – зачтен НДС, ранее уплаченный с полученных авансов;
ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 51
7 080 000 руб. – возвращен остаток аванса заказчику;
ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 68
1 080 000 руб. – возмещен НДС с возвращенного аванса.
Смена сторон в договоре подряда может происходить и по-дугому. Возможна ситуация, когда первый подрядчик выполнил определенный объем работ, но оплату за него не получил. В соглашении он перевел право требования с заказчика оплаты за выполненный объем работ на нового подрядчика. Здесь у обоих подрядчиков могут возникнуть налоговые риски, если неправильно рассчитать налоги. Дело в том, что доход от такой сделки по уступке права требования облагается НДС (ст. 155 НК РФ). Поэтому важно определить доход по сделке и начислять с него НДС. Кроме того, если уступка произойдет до момента, когда по соглашению заказчик должен был расплатиться с подрядчиком 1, убыток от сделки можно будет учесть в ограниченном размере (п. 1 ст. 279 НК РФ).
В ходе работ произошла перемена стороны в действующем договоре подряда. Заказчик провел контрольный обмер выполненных подрядчиком 1 работ и принял их в сумме фактических затрат. Сумма по согласованному сторонами акту составила 6 035 400 руб. При этом 4 000 000 руб. подрядчик получил ранее в виде аванса. Разницу в сумме 2 035 400 руб. (6 035 400 – 4 000 000) заказчик обязался перечислить через 40 дней. То есть в срок, установленный в действующем договоре для оплаты после приемки готового объекта.
Подрядчик 1 уступил право требования долга подрядчику 2 за 2 000 000 руб. Убыток составил:
2 035 400 РУБ. – 2 000 000 РУБ. = 35 400 РУБ.
Так как уступка произошла до установленного для расчета срока, подрядчик 1 вправе учесть убыток в ограниченном размере. Он не может превышать сумму процентов, которую надо было бы уплатить исходя из максимальной ставки процента. С 1 января 2016 года это 125 процентов ключевой ставки ЦБ РФ. Предположим, размер ключевой ставки на дату сделки равен 10 процентам. В этом случае подрядчик 1 может учесть в расходах сумму убытка:
2 000 000 РУБ. × 10% × 1,25: 365 ДН. × 40 ДН. = 27 397, 26 РУБ.
Подрядчик 2 получил доход по сделке в сумме 35 400 руб. НДС, который он должен перечислить в бюджет, с этого дохода составит:
35 400 РУБ. × 18%/118% = 5400 РУБ.
Таким образом, при перемене стороны в договоре подряда важно учесть три момента.
Во-первых, несмотря на единый и неизменный договор подряда, надо определить, какой объем работ выполнил первый подрядчик и какова стоимость этих работ. Во-вторых, расчеты с первым подрядчиком желательно произвести полностью с учетом всех ранее выданных авансов. В-третьих, с новым подрядчиком нужно определить объем и стоимость работ, перешедших к нему по соглашению. Причем это должно быть отражено в соглашении о замене стороны по договору.
Если соблюдать такие условия, никаких трудностей с учетом и налогообложением у всех сторон соглашения не возникнет. У заказчика затраты по актам выполненных работ от первого и второго подрядчиков составят расходы на строительство объекта. При этом НДС по полученным от подрядчиков счетам-фактурам заказчик (инвестор) сможет принять к вычету в установленном порядке. Что же касается подрядчиков, то каждый из них отразит выручку от реализации на ту стоимость работ, которую примет заказчик.
