Акция — элемент, присущий акционерным обществам (АО). Уставный капитал (УК) этих обществ разделен на единицы участия, называемые акциями. Величину УК, количество и номинальную стоимость акций определяет первое (учредительное) собрание собственников АО. Эти значения отражаются в уставе общества и в документах о регистрации первичного выпуска (эмиссии) акций. Каждый из участников АО, которыми могут быть как юр-, так и физлица, в т. ч. иностранные, владеет определенным количеством акций, но не меньше чем одной. Данные об этом фиксируются в реестре акционеров.
Акция существует в бездокументарной форме (п. 1 ст. 25 закона РФ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Право владения ей подтверждает актуальная выписка из реестра акционеров. Для целей бухучета она относится к финвложениям (п. 3 ПБУ 19/02, утвержденного приказом Минфина России от 10.12.2002 № 126н), является, несмотря на свою форму, ценной бумагой и может подвергаться следующим возможным действиям с ней:
Формирование УК в АО, одновременно начисляя задолженность учредителей по его оплате, отражают проводкой:
Дт 75 Кт 80.
По обоим счетам ведется аналитика по участникам и суммам, числящимся за ними.
Свою задолженность по вкладу в УК участники могут погашать любым из способов:
Этот способ, так же как и стоимость, по которой произойдет передача имущества (согласованная стоимость), должен оговариваться в учредительном договоре (п. 5 ст. 9 закона РФ от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Имущество будет принято к бухучету по согласованной стоимости независимо от того, какова его реальная учетная стоимость у передающей стороны.
Отражение оплаты вклада будет зависеть от согласованного способа платежа:
Дт 50 (51, 52) Кт 75;
Дт 07 (08, 10, 11, 21, 41, 58, 66, 67) Кт 75.
Если вносимое учредителем-юрлицом имущество было им приобретено с НДС, то его передача в УК будет сопровождаться выделением этого налога. Налог закроет часть общей суммы погашаемого долга по вкладу и учтется как полученный с приобретенными ценностями на счете 19, а затем будет предъявлен к вычету:
Перед уменьшением УК необходимо:
Уменьшение возможно следующими способами:
Дт 80 Кт 81.
Дт 81 Кт 75,
Дт 80 Кт 81;
Дт 80 Кт 84.
Дт 80 Кт 91;
Дт 80 Кт 75.
При добровольном уменьшении УК начисление такого дохода участнику приравнивается к начислению дивидендов. Но выплата его окажется невозможной, когда:
Если участник откажется от получения начисленной ему суммы, то она также станет доходом АО:
Дт 75 Кт 91.
Держатели акций (участники АО) имеют право на получение дохода по ним (дивидендов). Этот доход представляет собой часть или всю чистую прибыль, образовавшуюся в АО за соответствующий период (квартал, полгода, год). Принципиальные решения о доле распределяемой прибыли и периодичности начисления дивидендов принимает общее собрание акционеров. Аналогичное собрание проводят также по окончании соответствующего периода, определяя на нем:
Однако возможность принятия решения о выплате дивидендов и сам факт их выплаты поставлены в зависимость от ряда обстоятельств (пп. 1, 4 ст. 43 закона РФ от 26.12.1995 № 208-ФЗ), обязывающих иметь на обе эти даты:
Важным моментом является также соблюдение законодательно установленной последовательности в определении сумм, подлежащих выплате (пп. 2-3 ст. 43 закона РФ от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Сначала они рассчитываются по привилегированным акциям, для которых установлены преимущества, потом по прочим привилегированным и только после этого по обыкновенным.
Начисление дивидендов делается разными проводками в зависимости от того, является ли акционер одновременно работником АО:
Дт 84 Кт 70;
Дт 84 Кт 75.
На них начисляются налоги, уменьшающие суммы дивидендов, отраженные на соответствующих счетах:
Дт 70 Кт 68;
Дт 75 Кт 68.
Соответствующим образом будет показана и выплата:
Дт 70 Кт 50 (51);
Дт 75 Кт 50 (51, 52).
Налоги перечисляются в бюджет не раньше, чем произойдет выплата дивидендов. Поэтому неполученные в установленный законом срок (3 года исковой давности или 5 лет, если это определено уставом АО) дивиденды в полной сумме могут быть восстановлены в составе чистой прибыли:
Дт 68 Кт 70 (75);
Дт 70 (75) Кт 84.
Подробнее о процедуре начисления дивидендов, удержания с них налогов и сроках их оплаты читайте в материале .
Чужие акции могут попасть в организацию несколькими способами. Но, поскольку владение акциями иного юрлица предполагает участие в его капитале в качестве акционера, при любом из способов поступления они отразятся на специально предназначенном для этого отдельном субсчете счета учета финвложений 58-1 (план счетов бухучета, утвержденный приказом Минфина РФ от 31.10.2000 № 94н). Перед отражением акций в учете факт владения ими должен быть зафиксирован в реестре акционеров. Аналитика учета акций на субсчете 58-1 будет определяться:
Проводки по поступлению акций будут корреспондировать со счетами, отражающими источник их поступления:
Дт 58-1 Кт 76;
Дт 58-1 Кт 75;
Дт 58-1 Кт 91.
Задолженность по оплате, как правило, закрывается денежными средствами:
Дт 76 (75) Кт 50 (51, 52).
Если оплата акций происходит за счет имущества (которое в т. ч. может быть амортизируемым и облагавшимся при его приобретении НДС), то проводки по закрытию задолженности будут иметь следующую последовательность:
Дт 02 (05) Кт 01 (04);
Дт 76 Кт 01 (04, 10, 11, 21, 41, 58);
Дт 76 Кт 68;
Дт 76 Кт 91 (или Дт 91 Кт 76).
Приобретенные акции отражаются в учете по сумме затрат на их приобретение (пп. 8-14 ПБУ 19/02). Их дальнейшая оценка зависит от того, котируются ли они на рынке ценных бумаг:
Дт 58-1 Кт 91 (или Дт 91 Кт 58-1).
Дополнительные затраты, возникающие у организации по обслуживанию имеющихся финвложений в виде акций (услуги реестродержателя), учитываются в текущих расходах (п. 36 ПБУ 19/02):
Дт 26 (44) Кт 76.
При наличии признаков устойчивого снижения стоимости имеющихся в наличии акций, не обращающихся на рынке ценных бумаг, организация вправе создавать резерв под их обесценение (пп. 37-39 ПБУ 19/02):
Дт 91 Кт 59.
Сумма этого резерва может корректироваться как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, вплоть до его аннулирования.
При изменении номинала акций их держатель отразит это у себя проводками, зависящими от того, за счет каких средств делается:
Дт 58-1 Кт 91 — при увеличении УК,
Дт 91 Кт 58-1 — при уменьшении УК;
Дт 76 Кт 91 и Дт 58-1 Кт 76— при увеличении УК,
Дт 91 Кт 76 и Дт 76 Кт 58-1— при уменьшении УК.
Чужие акции могут выбывать из организации разными способами, но перед тем факт должен быть зафиксирован в реестре акционеров.
В проводках выбытие в любом случае будет отражаться через счет 91, на котором сформируется финрезультат события. При этом в дебет счета 91 попадет учетная стоимость акций и расходы по выбытию:
Дт 91 Кт 58-1.
Оценка стоимости выбывающих акций, не котирующихся на рынке ценных бумаг,определяется учетной политикой организации по выбору из 3 существующих ее способов (п. 26 ПБУ 19/02):
А по кредиту счета 91 будет показан имеющий место доход в корреспонденции со счетами учета расчетов:
Дт 76 Кт 91.
Сюда же (в дебет счета 91) будет относиться сумма созданного резерва под обесценение.
Выбытие акций обложению НДС не подлежит (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).
Одним из условий отнесения акций к финвложениям является вероятность получения дохода по ним (п. 2 ПБУ 19/02). Причем таким доходом становится не только рост стоимости акций или возможность продажи по цене более высокой, чем стоимость приобретения, но и регулярное поступление дивидендов. Общий объем их и периодичность поступления привязаны к решениям, принимаемым самими участниками (акционерами) АО. А величина дохода, приходящегося на 1 акцию, зависит от ее вида:
Поступление дивидендов отражается проводкой:
Дт 51 Кт 76.
А их начисление записью:
Дт 76 Кт 91.
Доход в виде дивидендов, выплачиваемый юрлицу, подлежит обложению налогом на прибыль у источника выплаты. Поэтому их поступление к держателю акций происходит в сумме за вычетом этого налога, и при определении собственной базы по прибыли получатель дивидендов их в этой базе не учитывает.
Если юрлицо — получатель дивидендов одновременно является и источником выплаты их для других лиц, то налог на прибыль, уплачиваемый им по дивидендам, может быть уменьшен за счет сокращения общей суммы начисленных дивидендов, подлежащей обложению этим налогом, на сумму полученных дивидендов (п. 2 ст. 214 и п. 2 ст. 275 НК РФ).
Особенности отражения в учете акций и связанных с их наличием операций определяются несколькими причинами, главной из которых является их принадлежность (свои или чужие). И если собственные акции имеют нюансы учета, присущие только им одним, то учет чужих акций производится по основным правилам, действительным для финвложений.
Глава I. Понятие и признаки ценных бумаг по российскому гражданскому праву.
§ 1. Ценная бумага как документ, удостоверяющий субъективные гражданские права.
§2. Формальная легитимация и публичная достоверность ценных бумаг.
§3. Бездокументарные ценные бумаги.
Глава II. Производные ценные бумаги как вид ценных бумаг.
§ 1. Место производных ценных бумаг в системе ценных бумаг, их понятие и отличительные черты.
§2. Классификация и виды производных ценных бумаг.
§3. Особенности гражданско-правового режима сертификатов эмиссионных ценных бумаг и российских депозитарных расписок.
Актуальность темы диссертационного исследования. В условиях экономического кризиса проблемы, связанные с регулированием ценных бумаг, приобретают особое значение. Сказанное обусловлено тем, что ценные бумаги за счет иного по сравнению с общими правилами гражданского права распределения рисков являются мощным средством мобилизации оборотоспособных прав различного вида. Соответственно, институт ценных бумаг - это эффективный рычаг законодателя, позволяющий регулировать скорость гражданского оборота, что на сегодняшний момент делает его бесценным орудием, способным значительно ускорить процесс выхода России из кризиса.
Однако из всех видов ценных бумаг наибольшее влияние на экономическую ситуацию могут оказать производные ценные бумаги. Во многих развитых странах оборот последних в несколько раз превышает оборот первичных бумаг, что свидетельствует об их колоссальной роли в экономике любого государства. Учитывая это, именно производные ценные бумаги могут стать тем инструментом, с помощью которого Россия не только избежит новой волны рецессии, преодолеет последствия глобального финансово-экономического кризиса, но и сформирует серьезные предпосылки для построения и развития международного финансового центра в нашей стране, создание которого, по словам Президента Российской Федерации Д.А. Медведева, является безусловным приоритетом1.
Для использования возможностей производных ценных бумаг необходимо адекватное законодательное регулирование соответствующих отношений. Однако на данный момент приходится констатировать практически его полное отсутствие. Такое положение вещей порождает ряд проблем, следствием которых являются вывоз капитала за рубеж, низкая
1 ТЛИ.: http://www.rg.ru/2011/03/05/ргез1с1епШт1 (дата обращения: 12.12.2011). инвестиционная привлекательность и неопределенность гарантий защиты прав участников российского финансового рынка.
Отчасти сложившаяся ситуация объясняется тем, что на сегодняшний день все внимание сосредоточено на экономических и финансовых аспектах оборота производных ценных бумаг. Правовые же (тем более цивилистические) стороны неоправданно остаются в тени, что является причиной практически полного вакуума юридических исследований этих бумаг. При этом выработке необходимой правовой регламентации отношений, объектом которых выступают производные бумаги, может поспособствовать только глубокое теоретическое осмысление вопросов, касающихся этого вида ценных бумаг как объекта гражданских прав.
Таким образом, проблемы гражданско-правового регулирования отношений по поводу производных ценных бумаг в современных реалиях находятся в зоне повышенного внимания, ибо, чем более отточенным будет такое регулирование, тем более полно можно будет использовать антикризисный потенциал производных бумаг.
Большая общественная значимость создания современного рынка производных ценных бумаг в нашей стране в условиях острого дефицита законодательного регулирования в этой области обусловливает необходимость всестороннего исследования юридической сущности производных ценных бумаг.
Объект и предмет исследования. Объект диссертационного исследования составляют ценные бумаги как объект гражданских правоотношений.
Предметом исследования являются производные ценные бумаги как особая разновидность ценных бумаг.
Цель и задачи исследования. Цель исследования заключается в том, чтобы на основе комплексного анализа действующих положений гражданского законодательства, законодательства о рынке ценных бумаг, научных воззрений выявить особенности и отличительные черты производных ценных бумаг, создав тем самым фундамент для дальнейших исследований в этой области и разработки качественного и непротиворечивого правового регулирования, которое способствовало бы скорейшему развитию рынка рассматриваемого вида ценных бумаг.
Цель исследования определила круг взаимообусловленных задач:
Выявить системообразующие признаки ценных бумаг;
Определить правовую природу бездокументарных ценных бумаг;
Сформулировать определение ценных бумаг, полно и достоверно отражающее их правовую сущность;
Установить место производных бумаг в системе ценных бумаг;
Путем анализа функций и правовой конструкции производных ценных бумаг выявить характерные признаки, отличающие их от других видов ценных бумаг;
Сформулировать определение производных ценных бумаг;
Выяснить какие виды производных финансовых инструментов относятся к производным ценным бумагам;
Построить различные классификации производных бумаг;
Рассмотреть особенности гражданско-правового режима сертификатов эмиссионных ценных бумаг и российских депозитарных расписок.
Степень научной разработанности темы характеризуется следующим. Изучению правовой природы ценных бумаг уделялось внимание представителями как дореволюционной, так и советской юридической мысли, не говоря уже о современных авторах. Исследованию категории «ценные бумаги» посвящены труды таких выдающихся цивилистов, как М.М. Агарков, В.М. Гордон, И.О. Нерсесов, Л.И. Петражицкий, И.Т. Тарасов, П.П. Цитович, Г.Ф. Шершеневич. Наиболее значительный вклад в разработку теоретико-методологических основ изучения данной категории и ее содержания за последнее время внесли В.А. Белов, Е.А. Крашенинников, Д.В. Мурзин, А.И. Степанов, В.Б. Чуваков и другие ученые.
Вопросам гражданско-правового регулирования бездокументарных ценных бумаг посвящены исследования В.А. Барулина, И.Н. Бутиной, A.C. Жукова, A.A. Кукушкина, К.К. Лебедева, И.А. Фроловой.
Те или иные аспекты регламентации производных финансовых инструментов в целом и производных ценных бумаг в частности затрагиваются в работах И.Г. Абраменковой, Е.В. Агапеевой, B.C. Белых, С.И. Виниченко, Д.А. Жукова, Е.В. Ивановой, Е.А. Павлодского, Э.С. Петросяна, C.B. Ротко, Т.В. Сойфер, Д.А. Тимошенко, М.А. Толчинского и других.
Среди экономистов повышенное внимание производным ценным бумагам уделяют А.Н. Буренин, В.А. Галанов и Я.М. Миркин.
Тем не менее, специальных комплексных исследований производных бумаг как отдельного вида ценных бумаг, их правового режима в российской цивилистической науке не проводилось. Вопросы производных ценных бумаг лишь частично затрагивались в научных трудах, рассматривающих проблемы законодательной регламентации отношений, объектом которых выступают ценные бумаги в общем или отдельные их виды (например, эмиссионные ценные бумаги), а также в работах, основным центром внимания которых являются биржевые сделки.
На сегодняшний день нет ни одной диссертации или монографии, посвященной исключительно производным ценным бумагам как объектам гражданско-правовых отношений.
Методологическая основа исследования. Поставленные исследовательские задачи решались с применением как общенаучных (абстрагирования, анализа, синтеза, аналогии, системного подхода), так и частнонаучных методов познания (формально-юридического, метода сравнительного правоведения, метода юридического моделирования). При толковании норм законодательства использовались грамматический, логический, историко-политический, систематический способы толкования.
Теоретической основой исследования послужили труды вышеперечисленных авторов, а также научные работы в области общей теории права, гражданского, предпринимательского, арбитражно- и гражданско-процессуального права.
Нормативную и эмпирическую основу исследования составили положения действующего гражданского законодательства, судебная практика Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, арбитражных судов, проекты федеральных законов, концепции развития гражданского законодательства, документы организаторов торгов, а также практические аспекты правоприменительной деятельности в исследуемой сфере. Особое внимание уделено нормативным актам таких ведомств, как ФСФР (в прошлом - ФКЦБ) России и Банк России.
Научная новизна исследования заключается в том, что на основе анализа действующего законодательства, научно-теоретических взглядов и концепций, материалов судебной практики предпринята первая в российской юридической науке попытка комплексного монографического изучения производных ценных бумаг как объекта гражданских правоотношений. Многие выводы, сформулированные в исследовании, отличаются научным первенством, а потому послужат методологической основой для дальнейших цивилистических изысканий в данной сфере.
Диссертантом выявлены новые и уточнены ранее отмечавшиеся системные признаки ценных бумаг, на основе чего дано авторское определение последних, предложен оригинальный подход к решению проблемы бездокументарных ценных бумаг.
В работе установлено место производных ценных бумаг в системе ценных бумаг, выявлены их отличительные черты, сформулирована их дефиниция. Также в исследовании определены виды ценных бумаг, относящиеся к производным, аргументируется позиция, в соответствии с которой некоторые производные финансовые инструменты, зачастую считающиеся производными ценными бумагами, не причисляются к таковым.
Кроме того, автором разработаны новые классификации производных бумаг, позволяющие выявить существенные сходства и различия между их видами; предлагается внести концептуальное изменение в законодательное определение российской депозитарной расписки, целью которого является исправление ошибочного представления о закрепляемых этой ценной бумагой правах.
В результате проведенного исследования на защиту выносятся следующие основные положения:
1. Ценные бумаги характеризуются наличием у них следующих неотъемлемых признаков: удостоверение имущественных и/или корпоративных прав; овеществленность; следование права из ценной бумаги за правом на нее; формальная легитимация; публичная достоверность. Все остальные признаки не имеют принципиального значения для института ценных бумаг или носят производный характер.
2. Бездокументарные ценные бумаги, обладая всеми признаками классических ценных бумаг, и, следовательно, аналогичным образом распределяя риски между участниками соответствующих отношений, безусловно являются видом ценных бумаг. Критерием же для выделения бездокументарных бумаг служит не форма выпуска ценных бумаг, а способ легитимации. Таким образом, бездокументарные ценные бумаги стали четвертым (наряду с бумагами на предъявителя, ордерными и именными бумагами) видом ценных бумаг, выделяемых по способу легитимации.
Бездокументарные ценные бумаги - это ценные бумаги, легитимирующие своего владельца в качестве субъекта удостоверенных ими прав: 1) если он назван таковым в соответствующих записях обязанного лица или лица его заменяющего (регистратор); либо 2) предъявлением оформленного надлежащим образом сертификата, выданного эмитентом на определенное количество таких бумаг или, в случае депонирования сертификата, если он назван владельцем последнего согласно записи по счету депо.
3. Ценные бумаги - это вещи, воплощающие в себе с соблюдением установленной формы имущественные и/или корпоративные права, осуществление или передача которых возможны только лицом, должным образом легитимированным в качестве субъекта названных прав.
4. Самым главным отличием производных ценных бумаг от всех остальных является присутствие в их конструкции базисного актива, под которым понимается некоторое имущество, являющееся основой для построения (образования) прав, удостоверяемых ценными бумагами. Базисным активом производных ценных бумаг могут быть как ценные бумаги, так и иной биржевой товар, а также обязательственные и корпоративные права. В некоторых случаях базисный актив может совпадать с объектом ценной бумаги, однако это не служит основанием для отождествления этих двух понятий.
Именно наличие базисного актива в конструкции ценной бумаги суть наиболее удачный критерий для выделения производных ценных бумаг. И по этому критерию вся масса ценных бумаг будет делиться на первоначальные (оригинарные) и производные (деривативные).
Производные ценные бумаги - это ценные бумаги, удостоверяющие права, объем и характер которых определяется некоторым имуществом, лежащим в основании таких бумаг (базисным активом). Производные бумаги могут удостоверять как имущественные, так и корпоративные права.
5. В Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 (ред. от 29 декабря 2012 г.) «О рынке ценных бумаг»2 (далее - Закон о РЦБ) необходимо внести изменение, предусматривающее, что к производным финансовым инструментам относятся как определенного вида договоры (соглашения), так и производные ценные бумаги.
2 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918; . Российская газета. 2012. № 303.
6. Вопреки распространенному мнению фьючерс не относится к производным ценным бумагам, а является производным финансовым инструментом, имеющим договорную природу. При этом именно биржевой товар, а не стандартный контракт или имущественные права, составляет предмет фьючерсной сделки.
Также не относятся к производным бумагам конвертируемые ценные бумаги и биржевой опцион, который по схеме своего заключения/исполнения мало чем отличается от фьючерса, что, по сути, исключает его «ценно-бумажную» природу. При этом от конвертируемых бумаг следует четко отделять опцион эмитента.
7. Критерием основной классификации производных ценных бумаг выступает вид базисного актива. И по этому критерию все производные бумаги делятся на 1) бумаги, базисный актив которых составляют биржевые товары (опционы на покупку/продажу того или иного биржевого товара) (в данной группе можно выделить подгруппу производных бумаг, активом которых будут сами же ценные бумаги, причем таких производных бумаг большинство - это и депозитарные расписки, и сертификаты эмиссионных ценных бумаг, и опционы на покупку/продажу ценных бумаг, и залоговые банковские квитанции, и временные свидетельства на не полностью оплаченные акции); 2) бумаги, у которых в качестве базисного актива выступают права (эту группу можно разделить на 2 подгруппы: производные бумаги с базисным активом в виде: а) корпоративных прав (депозитарные расписки на акции, сертификаты акций, залоговые банковские квитанции на акции, временные свидетельства на не полностью оплаченные акции) и б) имущественных прав (депозитарные расписки на облигации, сертификаты облигаций, залоговые банковские квитанции на облигации, кредитные ноты (сертификаты).
8. Российские депозитарные расписки не удостоверяют права из представляемых ценных бумаг.
Кроме того, в связи с невозможностью воплощения российскими депозитарными расписками права собственности предлагается ч. 27 ст. 2 Закона о РЦБ изложить в следующей редакции:
Российская депозитарная расписка - именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.».
Теоретическая значимость диссертационного исследования состоит в расширении и уточнении научных представлений о ценных бумагах в целом и производных ценных бумагах в частности.
Основные выводы, изложенные в диссертации, являются определенным вкладом в развитие теоретических положений об институте ценных бумаг и могут служить базой для проведения дальнейших фундаментальных исследований производных ценных бумаг как объекта гражданских правоотношений.
Практическая значимость работы обусловлена следующим. Выводы, сделанные в диссертации, и сформулированные на их основе предложения по внесению изменений в гражданское законодательство Российской Федерации могут быть использованы в нормотворческой деятельности с целью совершенствования правового регулирования отношений по поводу производных ценных бумаг, при анализе и оценке правоприменительной практики. Материалы диссертационного исследования целесообразно использовать в учебном процессе при преподавании курсов по гражданскому и предпринимательскому праву, в особенности, специального курса «Ценные бумаги в российском гражданском праве», а также при подготовке учебных пособий соответствующей тематики.
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена и обсуждена на кафедре гражданского права и процесса Московского университета МВД России. Ряд теоретических положений и предложений по совершенствованию действующего законодательства нашли отражение в публикациях и выступлениях автора на научно-практических конференциях. Результаты проведенного исследования использованы в практической деятельности Контрольно-ревизионного управления Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Москве, коллегий адвокатов «Юридическая Защита» и «Арбитраж» Адвокатской палаты г. Москвы, а также юридического департамента ООО «Лексис».
Структура работы обусловлена целью и результатами проведенного научного исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих в себя шесть параграфов, заключения и библиографического списка.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Российский рынок производных ценных бумаг является одним из самых перспективных рынков данного сектора экономики в мире. Он, при условии его стабильного развития, вполне может стать тем инструментом, который в умелых управленческих руках вызволит Россию из затянувшегося финансово-экономического кризиса, при этом максимально сгладив его последствия. Однако, чтобы преобразовать эту потенциальную энергию рынка производных ценных бумаг в кинетическую, необходимо провести немалую работу, и не в последнюю очередь в законодательной сфере.
И первым шагом на пути, ведущем к зрелости рассматриваемого рынка, будет создание адекватного гражданско-правового режима активов, которые на нем обращаются, т.е. самих производных ценных бумаг. А для этого критически важно всесторонне изучить данный вид ценных бумаг, как объект гражданско-правовых отношений, выявить особенности, отличающие их от других ценных бумаг. Иными словами, проанализировать правовую сущность производных ценных бумаг. Именно этому и посвящено настоящее диссертационное исследование, в результате которого автором сделан ряд следующих выводов.
В начале работы, прежде чем перейти к рассмотрению непосредственно производных ценных бумаг, было необходимо определиться с тем, что же такое ценные бумаги, в принципе, какова их юридическая природа. Без этого любой научный труд, посвященный производным бумагам, был бы неполноценным.
В ходе исследования были установлены системные признаки ценных бумаг, характеризующие последних как особый вид объектов гражданско-правовых отношений. К их числу отнесены: 1) удостоверение имущественных и/или корпоративных прав; 2) овеществленность; 3) следование права из ценной бумаги за правом на нее; 4) формальная легитимация; 5) публичная достоверность. Все остальные признаки, выделяемые исследователями, играют второстепенную роль для института ценных бумаг.
Принимая во внимание, что все законодательно закрепленные производные ценные бумаги являются бездокументарными в соответствии все с тем же законодательством, в диссертации нельзя было обойти стороной проблему правовой сущности бездокументарных ценных бумаг.
Обладая всеми признаками классических ценных бумаг, бездокументарные бумаги безо всяких сомнений суть вид ценных бумаг, критерием для выделения которого служит отнюдь не форма выпуска, а способ легитимации владельца ценной бумаги в качестве субъекта прав по ней. Таким образом, классическая трехчленная классификация ценных бумаг по способу легитимации трансформируется в четырехчленную, согласно которой ценные бумаги делятся не только на бумаги на предъявителя, ордерные и именные ценные бумаги, но и на бездокументарные.
Определение же бездокументарных ценных бумаг должно быть следующее - это ценные бумаги, легитимирующие своего владельца в качестве субъекта удостоверенных ими прав: 1) если он назван таковым в соответствующих записях обязанного лица или лица его заменяющего (регистратор); либо 2) предъявлением оформленного надлежащим образом сертификата, выданного эмитентом на определенное количество таких бумаг или, в случае депонирования сертификата, если он назван владельцем последнего согласно записи по счету депо.
Установив основные признаки ценных бумаг, предложив решение одной из центральных проблем не только современной теории ценных бумаг, но и гражданского права в целом - проблемы юридической природы бездокументарных ценных бумаг, автор сформулировал определение ценных бумаг, которое наиболее полно отражает их сущность. Ценные бумаги - это вещи, воплощающие в себе с соблюдением установленной формы имущественные и/или корпоративные права, осуществление или передача которых возможны только лицом, должным образом легитимированным в качестве субъекта названных прав.
Дав ответ на вопрос, что же есть ценная бумага как юридическая категория, диссертант приступил к исследованию непосредственно производных ценных бумаг. Путем анализа конструкции последних было установлено присутствие в ней особой составляющей - базисного актива, под которым понимается некоторое имущество, являющееся основой для построения (образования) прав, удостоверяемых ценными бумагами. Именно наличие базисного актива и является главным отличием производных бумаг от других видов ценных бумаг.
Таким образом, наиболее удачный критерий для выделения производных ценных бумаг суть присутствие в конструкции базисного актива. По этому критерию все ценные бумаги делятся на первоначальные (оригинарные) и производные (деривативные).
Далее в работе исследовался вопрос соотношения понятий «производные финансовые инструменты» и «производные ценные бумаги». Автор приходит к выводу, что первое, безусловно, включает последнее, так как в число производных финансовых инструментов входят не только определенного вида договоры (соглашения), но и рассматриваемый вид ценных бумаг.
В диссертации затрагивается вопрос, что может являться базисным активом производных ценных бумаг. Несмотря на достаточную распространенность, мнение о том, что ценные бумаги - это единственно возможный вид базисного актива, является ошибочным. Производность исследуемого вида ценных бумаг заключается не в том, что они берут свое начало от других ценных бумаг, права на которые удостоверяют. Особенность производных ценных бумаг - в самом наличии базисного актива и особой зависимости между ним и удостоверяемыми правами. Иными словами, производность от базисного актива - вот принципиальный отличительный признак производных ценных бумаг. А поэтому их базисным активом могут быть как ценные бумаги, так и иной биржевой товар, а также обязательственные и корпоративные права.
Учитывая сказанное в работе дано следующее определение производных ценных бумаг - это ценные бумаги, удостоверяющие права, объем и характер которых определяется некоторым имуществом, лежащим в основании таких бумаг (базисным активом). Они могут удостоверять как имущественные, так и корпоративные права.
Изучая разновидности производных ценных бумаг, автор приходит к мнению, что фьючерс, имея договорную природу, не относится к последним. Также к производным бумагам нельзя отнести конвертируемые ценные бумаги и биржевой опцион, который по схеме своего заключения (исполнения) практически ничем не отличается от фьючерса. Внебиржевой же опцион, опцион эмитента, кредитные ноты (сертификаты), сертификаты эмиссионных ценных бумаг, депозитарные расписки, залоговые банковские квитанции, временные свидетельства (расписки) на не полностью оплаченные акции являются производными ценными бумагами.
Далее диссертант, проанализировав имеющиеся разделения производных бумаг на виды, предлагает свой вариант основной классификации исследуемых ценных бумаг, критерием которой выступает вид базисного актива. Согласно ей все производные бумаги делятся на
1) бумаги, базисный актив которых составляют биржевые товары (опционы на покупку/продажу того или иного биржевого товара) (здесь можно выделить подгруппу производных бумаг, активом которых будут сами же ценные бумаги, причем таких производных бумаг большинство - это и депозитарные расписки, и сертификаты эмиссионных ценных бумаг, и опционы на покупку/продажу ценных бумаг, и залоговые банковские квитанции, и временные свидетельства на не полностью оплаченные акции);
2) бумаги, у которых в качестве базисного актива выступают права (эту группу можно разделить на 2 подгруппы: производные бумаги с базисным активом в виде: а) корпоративных прав (депозитарные расписки на акции, сертификаты акций, залоговые банковские квитанции на акции, временные свидетельства на не полностью оплаченные акции) и б) имущественных прав (депозитарные расписки на облигации, сертификаты облигаций, залоговые банковские квитанции на облигации, кредитные ноты (сертификаты).
Кроме того, автором подробно рассматриваются такие производные ценные бумаги, как сертификат эмиссионных ценных бумаг и российская депозитарная расписка. При этом аргументируется невозможность удостоверения российской депозитарной распиской права собственности в связи, с чем предлагается внести изменения в легальное определение данной ценной бумагой.
Безусловно, для создания полной и достоверной картины производных ценных бумаг как объекта гражданско-правовых отношений понадобится еще не один научный труд, посвященный этому одному из самых неоднозначных видов ценных бумаг. Однако данная диссертация в связи со своим первенством послужит будущим исследователям методологической основой, своего рода картой, пусть местами и неточной, но все-таки указывающей направление, в котором нужно двигаться для совершения новых открытий в этой области. При этом многие выводы, изложенные в работе, уже сейчас могут лечь в основу законопроектов, вносящих изменения в гражданско-правовое регулирование ценных бумаг в целом; вводящих на законодательный уровень понятие производных ценных бумаг, регламентирующих отдельные аспекты их правового режима, что само по себе немаловажно. Ведь правовой вакуум, характерный для этой сферы, серьезно мешает развитию рынка производных бумаг, того самого рынка, стабильное функционирование которого может способствовать становлению в России финансового центра мирового значения, созданию благоприятного инвестиционного климата, и, как следствие, ускоренному выходу нашей страны из экономического кризиса. Необходимо как можно быстрее начать заполнять образовавшуюся пустоту столь долгожданными нормами права, и положительные изменения в экономике не должны заставить себя ждать.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1. // СЗ РФ. 1994 г. №32. Ст. 3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2. // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 3. // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.
5. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 4. // СЗ РФ. 2006. № 52. Ч. I. Ст. 5496.
6. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. // Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. №26. Ст. 733.
7. Закон Российской Федерации от 9 октября 1992 г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» // Российская газета. 1992. № 240.
8. Закон Российской Федерации от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 18. Ст. 961.
9. Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» // СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 1.
10. Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» // СЗ РФ. 1995. № 8. Ст. 609.
11. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
12. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.
13. Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // СЗ РФ. 1998. № 29. Ст. 3400.
14. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562.
15. Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 2002. № 52. Ч. II. Ст. 5141.
16. Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» // СЗ РФ. 2003. № 46. Ч. II. Ст. 4448.
17. Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.
18. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. №31.4.1. Ст. 3448.
19. Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-Ф3 «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2006. № 52. Ч. I. Ст. 5497.
20. Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 282-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 2007. №1.4.1. Ст. 45.
21. Федеральный закон от 25 ноября 2009 г. № 281-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2009. № 48. Ст. 5731.
22. Федеральный закон от 14 июня 2012 г. № 79-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и Федеральный закон «Обособенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» // СЗ РФ. 2012. № 25. Ст. 3269.
23. Федеральный закон от 30 декабря 2012 г. № 302-Ф3 «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 53. Ч. I. Ст. 7627.
24. Федеральный закон от 11 февраля 2013 г. № 8-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 2013. № 7. Ст. 609.
25. Указ Президента Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 1008 «Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1996. № 28. Ст. 3356.
26. Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» // Вексельное право. Общие положения и юридический комментарий. М., 1997.
27. Постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об утверждении Положения об акционерных обществах» // СП РСФСР. 1991. №6. Ст. 92.
28. Постановление Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» // СП РСФСР. 1992. № 5. Ст. 26.
29. Распоряжение Правительства Российской Федерации от 10 июля 2001 г. № 910-р «О программе социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2002 2004 годы)» // СЗ РФ. 2001. №31. Ст. 3295.
30. Распоряжение Правительства Российской Федерации от 19 января 2006 г. № 38-р «О Программе социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2006 2008 годы)» // СЗ РФ. 2006. № 5. Ст. 589.
31. Распоряжение Правительства Российской Федерации от 1 июня 2006 г. № 793-р «Стратегия развития финансового рынка на 2006 2008 годы» // СЗ РФ. 2006. № 24. Ст. 2620.
32. Постановление ФКЦБ России от 2 ноября 1997 г. № 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 1997. № 7.
33. Постановление ФКЦБ России от 14 августа 1998 г. № 33 «Об утверждении Положения об условиях совершения срочных сделок на рынке ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 1998. № 7.
34. Постановление ФКЦБ России от 17 апреля 2002 г. № 9/пс «Об отмене Постановления ФКЦБ России от 14 августа 1998 г. № 33 «Об утверждении Положения об условиях совершения срочных сделок на рынке ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 2002. № 4.
35. Постановление ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. № 03-48/пс «О порядке квалификации ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 2004. № 40.
36. Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. № 25.
37. Приказ ФСФР России от 4 марта 2010 г. № 10-13/пз-н «Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2010. № 17.
38. Письмо Комиссии по товарным биржам Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике от 30 июля 1996 г. № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках» // Финансовая газета. 1996. № 33.
39. Письмо ГУ ЦБР по г. Москве от 2 июля 1997 г. № 14-1-19/1321 // http://www.lawmix.ru/mskzk/61278 (дата обращения: 25.11.2012).
40. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 10 августа 2006 г. № 03-08-05 // URL: http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/12048998/ (дата обращения: 15.11.2012).
41. Акты международного права и зарубежного законодательства
42. Конвенция, устанавливающей Единообразный закон о чеках от 19 марта 1931 г. // Международное торговое право: расчеты по контрактам: Учеб. пособие / Сост. и коммент. Лазаревой Т.П. М., 2005.
43. Законопроекты и концепции развития законодательства
44. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 2009. № 11.
45. Проект Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках // Вестник гражданского права. 2009. № 2.
46. Проект Федерального закона № 309366-3 «О производных финансовых инструментах» // Официальный сайт компании «Консультант Плюс». URL: http://www.consultant.ru/online/base/?req=doc;base=PRJ;n=16793 (дата обращения: 05.09.2010).
47. Материалы судебной практики
48. Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденный Информационным письмом
49. Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 г. № 18 // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1997. № 10.
50. Обзор практики споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций, утвержденный Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 6.
51. Постановление Президиума ВАС РФ от 28 декабря 1999 г. № 1293/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. № 4.
52. Постановление Президиума ВАС РФ от 22 марта 2002 г. № 1824/01 // Вестник ВАС РФ. 2002. № 7.
53. Нормативные документы участников рынка ценных бумаг
54. Правила секции срочного рынка ММВБ, утвержденные Советом директоров ЗАО ММВБ 28 июня 2011 г. // Сайт ЗАО «ММВБ». URL: http://www.micex.ru/markets/futures/section/documents/558 (дата обращения: 15.10.2011).
55. Монографии, научные издания, учебная литература
56. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Основы банкового права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. М., 2005.
57. Анесянц С.А. Основы функционирования рынка ценных бумаг: Учеб. пособие. М., 2004.
58. Бевзенко P.C. Индоссамент как односторонняя сделка // Сделки: проблемы теории и практики. Сборник статей. М., 2008.
59. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаг. 3-е изд. М., 2003.
60. Белов В.А. Курс вексельного права. М., 2006.
61. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учебное пособие по специальному курсу. Изд.-е 2-е, перераб. и доп. В 2-х т. Т. I и Т. II. М., 2007.
62. Белых B.C., Виниченко С.И. Биржевое право. М., 2002.
63. Биржевое дело: Учебник / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М., 2003.
64. Большой юридический словарь. Додонов В.Н., Ермаков В.Д., Крылова М.А. и др. М., 2001.
65. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002.
66. Вексельное право. Общие положения и юридический комментарий. М., 1997.
67. Вишневский A.A. Современное вексельное право: женевская (Россия) и английская системы. М., 2007.
68. Габов A.B. Ценные бумаги: Вопросы теории и правового регулирования рынка. М., 2011.
69. Галанов В.А. Производные финансовые инструменты срочного рынка: фьючерсы, опционы, свопы: Учебник. М., 2002.
70. Глушецкий A.A. Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование. М., 2013.
71. Гордон В.М. Система советского торгового права. Харьков, 1924.
72. Гражданское право: В 4 т. Том I. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2005.
73. Гражданское право России. Ч. 1: Учебник / Под ред. З.И. Цыбуленко. М., 1998.
74. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. I. Изд.-е 6-е. М., 2002.
75. Гражданское право: учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин. Т. 1. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2012.
76. Гражданское право: учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин. Т. 2. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2013.
77. Грачев В.В. Легитимация по ценным бумагам // Очерки по торговому праву. Вып. 3. Ярославль, 1996.
78. Данильян О.Г., Панов Н.И. Современный словарь по общественным наукам. М., 2007.
79. Договорное право. Книга первая: Общие положения/Брагинский М.И., Витрянский B.B. М., 2011.
80. Иванова Е.В. Деривативы. Форвард, фьючерс, опцион, своп. Экономико-правовая квалификация. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2007.
81. Иванова Е.В. Расчетный форвардный контракт как срочная сделка. М., 2005.
82. Кавкин A.B. Рынок кредитных деривативов. М., 2001.
83. Кириллова A.B. Виды субъективных гражданских прав, удостоверяемых ценными бумагами: монография. Владивосток:, 2012.
84. Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. Учебное пособие. М., 2003.
85. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (под ред Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского и др.). М., 2005.
86. Коршунов Н.М., Митрошина М.В., Эриашвили Н.Д. Ценные бумаги как объект гражданского права: Учебное пособие. М., 2000.
87. Коршунова Ж.В. Правовой режим безбумажных ценных бумаг // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: Сб. научных трудов. Вып. 3. СПб., 2000.
88. Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995.
89. Крашенинников Е.А. Комментарий к Главе 7 ГК // Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный)/А. К. Губаева и др.; Отв. ред. Н.Д.Егоров, А.П.Сергеев. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006.
90. Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995.
91. Кузьмина М.Н. Ценные бумаги в Российской Федерации: правовое регулирование выпуска и обращения. М., 2006.
92. Лаврентьев Д.К. Торговое право, вексельное и морское: Краткий курс для учащихся и самообразования. М., 1913.
93. Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. СПб., 2002.
94. Лебедев К.К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг (материально- и процессуально-правовые аспекты разрешения споров, связанных с отчуждением бездокументарных ценных бумаг). М., 2007.
95. Лифшиц И.М. Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Европейском Союзе. М., 2012.
96. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008.
98. Маковская A.A. Залог денег и ценных бумаг. М., 2000.
99. Международное торговое право: расчеты по контрактам: Учеб. пособие / Сост. и коммент. Лазаревой Т.П. М., 2005.
100. Мейер Д.И. Очерк русского вексельного права // Избранные произведения по гражданскому праву. М., 2003.
101. Мейер Д.И. Русское гражданское право. М., 2003.
102. Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., 1995.
103. Мозолин В.П. Современная доктрина и гражданское законодательство. М, 2008.
104. Мурзин Д.В. Ценные бумаги бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998.
105. Нерсесов И.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права // Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 2000.
106. Павлодский Е.А. Фьючерсные и форвардные сделки на организованном рынке // Актуальные вопросы российского частного права: Сборник статей, посвященный 80-летию со дня рождения профессора В.А. Дозорцева. М., 2008.
107. Райнер Г. Деривативы и право / Пер. с нем. Ю.М. Алексеев, О.М. Иванов. М., 2005.
108. Ратников К.Ю. Новый способ приватизации и продажи российских компаний и банков за рубежом. Американские и глобальные депозитарные расписки. М., 2001.
109. Решетина E.H. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М., 2005.
110. Римское частное право / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 1948.
111. Рубцов Б.Б. Мировые рынки ценных бумаг. М., 2002.
112. Рубцов Б. Современные фондовые рынки: Учеб. пособие для вузов. М., 2007.
113. Русалева Л.Ю., Иванова М.А. Товарная биржа: Учеб. пособие. Новосибирск, 1998.
114. Рынок ценных бумаг: Учебник / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М., 2000.
115. Рынок ценных бумаг: Учебник / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2004.
116. Рынок ценных бумаг: Учеб. пособие для вузов / Под ред. проф. Е.Ф. Жукова. М., 2004.
117. Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972.
118. Свядосц Ю.И. Ценные бумаги и оборотные документы // Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. Изд.-е 3-е / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993.
119. Скловский К.И. Собственность в гражданском праве. Ставрополь, 1994.
120. Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004.
121. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.
122. Тихомирова Ю.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М., 2004.
123. Толстухин М.Е. Фьючерс и опцион как объекты фондового рынка // Объекты гражданского оборота. Сборник статей. М., 2007.
124. Федоров А.Ф. Курс вексельного права. Одесса, 1906.
125. Фельдман А.Б. Производные финансовые и товарные инструменты. М., 2003.
126. Холкина М.Г. Защита прав инвесторов на рынке ценных бумаг: монография. Владивосток, 2011.
127. Цитович П.П. Курс вексельного права // Труды по торговому и вексельному праву. Т. II. М., 2005.
128. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. 2-е изд., испр. и доп. М., 2005.
129. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006.
130. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. СПб., 1908.
131. Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М., 2006.
132. Юлдашбаева JI.P. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999.
133. Публикации в периодических изданиях
134. Абдулкадыров С.С. Законодательное обеспечение производных ценных бумаг в современной России // Российский судья. 2012. №2.
135. Амельченя Ю.А. Некоторые аспекты теоретико-правовой сущности ценных бумаг как объектов гражданских прав //Цивилист. 2012. №3.
136. Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист. 2001. № 10.
137. Белов В.А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг // Закон. 2006. № 7.
138. Белов В.А. Общие положения о ценных бумагах: некоторые юридические заблуждения // Законодательство. 2009. № 2.
139. Бутина И.Н. Бездокументарные ценные бумаги как объекты вещных прав // Юридический мир. 2006. № 9.
140. Вавулин Д. Опцион как метод мотивации деятельности высших менеджеров акционерных обществ и эмиссионная ценная бумага // Право и экономика. 2004. № 11.
141. Габов А. К вопросу о признаках ценной бумаги // Законодательство и экономика. 1999. № 2.
142. Габов A.B. Неимущественные элементы в содержании ценной бумаги // Адвокат. 2009. № 4.
143. Габов А., Завалко М., Ахрименко М. Взаимодействие с держателями депозитарных расписок в процессе реорганизации // Рынок ценных бумаг. 2007. № 12.
144. П.Герчикова И. Международные товарные биржи // Вопросы экономики. 1991. №7.
145. Гумаров И. Понятие вещи в современном гражданском праве России // Хозяйство и право. 2000. № 3.
146. Ем В., Козлова Н., Сургучева О. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа // Хозяйство и право. 1999. № 6.
147. Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. № 4.
148. Крашенинников Е.А. Осуществление прав по бумагам на предъявителя // Хозяйство и право. 1995. № 9.
149. Липавский В. Правовые проблемы статуса паевых инвестиционных фондов // Хозяйство и право. 2004. № 5.
150. Ломакин Д.В. Корпоративные отношения и предмет гражданско-правового регулирования // Законодательство. 2004. № 5, 6.
151. Лубягина Д.В. К спору о правовой природе бездокументарной ценной бумаги // Вестник Российской правовой академии. 2012. № 1.
152. Майфат А. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США) // Государство и право. 1997. № 1.
153. Маковская A.A. Правовые последствия «виндикации» акций // Вестник гражданского права. 2007. № 1.
154. Мозолин В.П. Государственная корпорация vs акционерное общество // Журнал российского права. 2010. № 6.
155. Мозолин В.П. Модернизация права собственности в экономическом измерении // Журнал российского права. 2011. № 1.
156. Мозолин В.П. О макро- и микроправовом регулировании комплексных имущественных отношений в сфере экономики // Журнал российского права. 2012. №9.
157. Мозолин В.П., Петровичева Ю.В. О юридической природе права собственности на акции // Адвокат. 2009. № 5.
158. Мозолин В.П. Роль гражданского законодательства в регулировании комплексных имущественных отношений // Журнал российского права. 2010. № 1.
159. Огородов Д. Российские депозитарные расписки: проблемы или перспективы? // Коллегия. Российский правовой журнал. 2006. № 6.
160. Перова М. Производные ценные бумаги в американской практике регулирования // Хозяйство и право. 1997. № 10.
161. Прокофьев C.B. Юридическая характеристика закладной как ценной бумаги // Журнал российского права. 2000. № 4.
162. Пузырёва Е.Н. Проблема квалификации понятия «ценная бумага» // Бизнес в законе. 2012. № 3.
163. Ротко C.B., Тимошенко Д.А. Бездокументарные ценные бумаги как институт вещного, обязательственного или иного права: вопрос теории и судебной практики? // Российская юстиция. 2008. №11.
164. Ротко C.B., Тимошенко Д.А. Перспективы развития рынка производных финансовых инструментов (на примере депозитарных расписок) // Юридический мир. 2007. № 12.
165. Ротко C.B., Тимошенко Д.А. Право собственности на бездокументарные эмиссионные ценные бумаги: вещное право или иное имущественное право? // Нотариус. 2007. № 6.
166. Ротко C.B., Тимошенко Д.А. Производные финансовые инструменты: актуальные вопросы // Хозяйство и право. 2008. № 6.
167. Ротко C.B., Тимошенко Д.А. Эволюционное развитие рынка производных финансовых инструментов: проблемы законодательного регулирования // Журнал российского права. 2008. № 9.
168. Рохина О. Быть фьючерсу ценной бумагой или не быть? // Хозяйство и право. 1997. № 1.
169. Сидоров Д.В. Общая характеристика фьючерсного договора как вида биржевых сделок // Финансовое право. 2005. № 6.
170. Скворцов В.В. Эволюция природы залога в российском праве // Гражданин и право. 2001. № 8.
171. Соловьев Д. Российские депозитарные расписки: от мечты к реальности, от реальности к рынку // Депозитариум (приложение к журналу Рынок ценных бумаг. 2007. № 4). 2007. № 2.
172. Соловьев Д.В., Фролова И.А. Производная ценная бумага в законодательстве США и России // Рынок ценных бумаг. 2000. № 6.
173. Сухоручкин П.А. Опцион как производная ценная бумага // Право и экономика. 1998. № 5.
174. Степанов Д.И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. № 4.
175. Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. 2002. № 6.
176. Фазулзянова Н.Г. Правовой анализ природы залоговых отношений // Государство, общество и политика: экономические, правовые и социально-психологические аспекты. Материалы Всероссийской научно-практической конференции студентов и аспирантов. Казань, 2009.
177. Фельдман А.Б. О производных финансовых инструментах // Финансы. 1998. № 11.
178. Хайбрахманов P.P. Понятие ценной бумаги в теории российского гражданского права // История государства и права. 2007. № 7.
179. Хоменко Е.Г. Депозитарные расписки в банковской практике // Банковское право. 2010. № 1.
180. Шабунова И.Н. Содержание корпоративных отношений // Российская юстиция. 2005. № 8.
181. Шабунова И.Н. Юридическая природа и содержание прав участника акционерного общества на управление и на информацию // Хозяйство и право. 2003. №4.
182. Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. 2005. № 1.
183. Эрделевский A.M. О защите личных неимущественных прав акционеров // Хозяйство и право. 1997. № 6.
184. Юлдашбаева J1.P. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг // Хозяйство и право. 1997. № 10.
186. Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Дисс. . к. ю. н. М., 2002.
187. Агапеева Е.В. Ценные бумаги как объекты гражданского оборота по законодательству России и США (сравнительно-правовой аспект): Дисс. . к. ю. н. М., 2006.
188. Барулин В.А. Бездокументарные ценные бумаги в гражданском праве России: Дисс. . к. ю. н. М., 2001.
189. Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: Дисс. . к. ю. н. М., 1996.
190. Богустов A.A. Ценные бумаги как объекты прав в гражданском праве стран-участников СНГ: сравнительно-правовой анализ: Дисс. . к. ю. н. М., 2012.
191. Габов A.B. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг: Дисс. . д. ю. н. М., 2010.
192. Долгаев С.Е. Правовое регулирование оборота ценных бумаг: Дисс. . к. ю. н. Самара, 2002.
193. Жуков Д.А. Правовое регулирование срочных сделок на фондовом рынке: Дисс. . к. ю. н. М., 2006.
194. Зурабян A.A. Корпоративные правоотношения как вид гражданских правоотношений: Автореф. дисс. . к. ю. н. М., 2008.
195. Кандыбка А.И. Правовое регулирование биржевых сделок на фондовом рынке: Дисс. . к. ю. н. Ростов-на-Дону, 2001.
196. П.Койчуев A.A. Гражданско-правовые средства регулирования оборота ценных бумаг: Дисс. . к. ю. н. Ставрополь, 2005.27. ч
197. Кукушкин A.A. Защита прав владельцев бездокументарных ценных бумаг в Российской Федерации: Автореф. дисс. . к. ю. н. М., 2007.
198. Марченко Т.В. Жилищный сертификат как ценная бумага: Автореф. дисс. . к. ю. н. М., 2012.
199. Нор-Аревян K.JL Основные права акционеров и их гражданско-правовая защита: Автореф. дисс. . к. ю. н. Ростов-на-Дону, 2007.
200. Петросян Э.С. Правовое регулирование биржевых сделок (на примере фьючерсного контракта): Дисс. . к. ю. н. М., 2003.
201. Сойфер Т.В. Сделки в биржевой торговле: Дисс. . к. ю. н. М., 1996.
202. Соловьев П.Ю. Биржевой рынок производных финансовых инструментов: система управления рисками и ликвидностью: Дисс. . к. э. н. М., 2004.
203. Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях, как составная часть предмета гражданского права: Автореф. дисс. . к. ю. н. М., 1999.
204. Толчинский М.А. Правовое регулирование биржевых сделок на фондовом рынке: Дисс. . к. ю. н. М., 2007.
205. Трегубенко Е.Ю. Ордерные ценные бумаги: Дисс. . к. ю. н. Ярославль, 2003.
206. Трофименко A.B. Право собственности на ценные бумаги: Дисс. . к. ю. н. Саратов, 1997.
208. Фролова И.А. Правовое регулирование перехода прав на бездокументарные ценные бумаги: Дисс. . к. ю. н. М., 2006.
209. Чуваков В.Б. Правовая природа ценных бумаг: Дисс. . к. ю. н. Ярославль, 2004.1. Интернет-ресурсы1. http://www.rg.ru/2011/03/05/president.html (дата обращения: 12.12.2011).
Обратите внимание, представленные выше научные тексты размещены для ознакомления и получены посредством распознавания оригинальных текстов диссертаций (OCR). В связи с чем, в них могут содержаться ошибки, связанные с несовершенством алгоритмов распознавания. В PDF файлах диссертаций и авторефератов, которые мы доставляем, подобных ошибок нет.
Возможность инкорпорации относительных субъективных гражданских прав на ценные бумаги а также из ценных бумаг в иные оборотоспособные публично достоверные и презентационные документы воплощенная в конструкциях маклерской записки залоговой банковской квитанции временного свидетельства на не полностью оплаченные акции и других была признана российским гражданским правом в первой половине XIX столетия что позволило обеспечить нормальное функционирование и интенсификацию развития целого ряда областей торговых отношений. Однако система...
Если эта работа Вам не подошла внизу страницы есть список похожих работ. Так же Вы можете воспользоваться кнопкой поиск
PAGE 3
На правах рукописи
Дацук Сергей Юрьевич
ПРОИЗВОДНЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ
12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право
кандидата юридических наук
Москва - 2013
Работа выполнена на кафедре гражданского права в Федеральном государственном бюджетном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Российская академия правосудия»
|
Научный руководитель: |
доктор юридических наук, профессор Андреев Владимир Константинович |
|
Официальные оппоненты: |
Габов Андрей Владимирович доктор юридических наук, заведующий отделом гражданского законодательства и процесса ФГНИУ «Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации» Молотников Александр Евгеньевич кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права ФГБОУ ВПО «Московский государственный университет имени М.В. Ломоносова», юридический факультет |
|
Ведущая орг анизация: |
Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации» |
Зашита состоится «20» декабря 2013 г. в 12.00 часов на заседании диссертационного совета Д 170.003.02, созданного на базе Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российская академия правосудия» по адресу: 117418, Москва, ул. Новочеремушкинская, 69 «а», ауд. 910.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российская академия правосудия».
Ученый секретарь
диссертационного совета С.П. Ломтев
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Возможность инкорпорации относительных субъективных гражданских прав на ценные бумаги, а также из ценных бумаг в иные оборотоспособные, публично достоверные и презентационные документы, воплощенная в конструкциях маклерской записки, залоговой банковской квитанции, временного свидетельства на не полностью оплаченные акции и других, была признана российским гражданским правом в первой половине XIX столетия, что позволило обеспечить нормальное функционирование и интенсификацию развития целого ряда областей торговых отношений.
Однако система юридической регламентации перечисленных и иных, основанных на аналогичном принципе инкорпорации объектов оборота, впоследствие получивших наименование производных ценных бумаг, в российском частном праве никогда не отличалась полнотой или последовательностью.
Отечественное законодательство не содержало и по-прежнему не включает ни одной общей нормы о их юридической сущности и предназначении, а реформа российского гражданского права не привела к закреплению в рамках обновленной структуры главы 7 ГК РФ, посвященной ценным бумагам, каких-либо указаний о производных объектах.
Доля таких документов в общей структуре средств формальной легитимации невелика, но степень влияния производных ценных бумаг на экономическую систему неуклонно возрастает вследствие постепенного расширения состава обязательств, допустимых к удостоверению исключительно производными бумагами.
Несмотря на принципиальное значение производных ценных бумаг в общем механизме оформления относительных субъективных прав требования, их изучение российской наукой гражданского права не было отмечено постановкой общих вопросов относительно юридических особенностей и свойств данных ценных документов.
Вместе с тем выработка гражданско-правового определения производных ценных бумаг, обоснование их юридически значимых признаков и свойств, наряду с установлением иных существенных правовых характеристик, становится объективной необходимостью.
Источником формирования основополагающих представлений о производных ценных бумагах выступают, главным образом, научные изыскания финансово-экономической направленности, в рамках которых исследователи обращаются к отдельным свойствам таких ценных бумаг, имеющим юридическое значение.
Это позволило выявить некоторые юридические характеристики отдельных производных ценных бумаг и в определенной мере продвинуться в их изучении.
Однако общие вопросы правового содержания производных бумаг исследованы в недостаточной степени, а некотрые из них не получили и четкой постановки.
Такое положение привело к целому ряду затруднений общетеоретического и прикладного характера.
В состав производных ценных бумаг доктриной включаются самые разные объекты оборота, которые затруднительно отнести к иным видам средств формальной легитимации.
Наименование ценных бумаг производными в совокупности с зависимостью их цены от стоимости других ценных бумаг, послужили поводом для утверждения о вторичности их материально-правового содержания.
Правоприменительная практика, не имеющая четких ориентиров, по-разному квалифицирует содержательно аналогичные правоотношения, возникающие вследствие выпуска и обращения производных бумаг, что оказывает существенное негативное влияние на стабильность гражданского оборота.
Обращение к юридическому содержанию производных ценных бумаг, установление границ инкорпорации прав в такие объекты, обоснование критериев их классификации способно углубить и общее представление о ценной бумаге как особой юридической конструкции, юридико-техническом приеме оформления относительных субъективных гражданских прав.
Перечисленные обстоятельства определяют актуальность научного исследования темы производных ценных бумаг.
Степень научной разработанности темы.
Производные ценные бумаги практически не выступали в качестве самостоятельного объекта научного изучения.
Интерес ученых сосредоточен, главным образом, на отдельных приемах инкорпорации прав, свойственных производным ценным бумагам.
Сведения о составе таких юридико-технических приемов представлены в работах В.К. Андреева, Е.В. Агапеевой, В.А. Белова, В.С. Белых, А.В. Габова, К.К. Лебедева, А.Е. Молотникова, М. Перовой, Е.Н. Решетиной, С.В. Ротко, Е.А. Суханова, Д.А. Тимошенко, Л.Р. Юлдашбаевой.
Указания на особенности обращения объекта гражданских правоотношений, предназначенного для удостоверения субъективных прав на иные ценные бумаги, содержатся в исследованиях В.П. Бикеевой, Д.А. Вавулина, Я.М. Миркина, В.П. Мозолина, Т. Олейниковой, Е.А. Павлодского, А.А. Роткова, П.А. Сухоручкина, Г.Н. Шевченко.
Отдельные особенности системы обращения производной ценной бумаги с объектом требования в виде субъективных прав из иных презентационных документов изложены в трудах Т. Есаулковой, А. Ефремова, А. Меньшиковой, Е.В. Миголь, Е. Миронова, К. Ратникова, Л. Садового, Д.В. Соловьева, П. Филимошина, Е.Г. Хоменко, В. Шапрана, А. Шохина.
Исследований, системно отражающих юридические особенности производных ценных бумаг как особых объектов гражданских правоотношений, не имеется. Характеристика удостоверенных производными средствами формальной легитимации регулятивных обязательств оставлена вне поля научного изучения.
Объектом диссертационного исследования являются гражданские правоотношения (обязательственные и вещные), складывающиеся по поводу выпуска, обращения, использования производных ценных бумаг, а также защиты прав владельцев производных бумаг и формально легитимированных ими субъектов.
Предмет научного исследования составляют понятие, сущность, признаки и свойства производной ценной бумаги как общей юридической конструкции, а также особенности их проявления в отдельных разновидностях производных; субъектный состав отношений, возникающих по поводу производных бумаг; существо прав требования и обязанностей, допустимых к инкорпорации в производные ценные бумаги.
Целью диссертационного исследования является научное обоснование гражданско-правового понятия и особенностей производных ценных бумаг как особой группы оборотоспособных, презентационных и публично достоверных документов, а также объявленных ценными бумагами обязательственных и иных прав требования, выступающих самостотельным объектом граданских правоотношений.
Задачами диссертационного исследования являются:
Выявление гражданско-правового понятия производной ценной бумаги, ее существенных признаков и места в общей структуре ценных бумаг;
Установление круга производных ценных бумаг, признаваемых современным отечественным гражданским правом и определение системы их юридических прообразов в российском и зарубежном частном праве;
Выявление критериев научной систематизации и подходов к классификации производных ценных бумаг;
Научное изучение производных ценных бумаг, удостоверяющих права на иные ценные бумаги;
Научное изучение производных ценных бумаг, удостоверяющих права из иных ценных бумаг.
Методологическую основу исследования образуют общенаучные методы (сравнение, описание, классификация, анализ, синтез) и частнонаучные методы (формально-юридический, историко-правовой, сравнительно-правовой, метод анализа документов).
Теоретическую основу исследования составляют положения, разработанные российской и зарубежной гражданско-правовой доктриной.
Дореволюционные источники, посвященные проблематике общего учения о ценных бумагах и содержащие отдельные положения относительно производных ценных бумаг совпадают с общетеоретическими исследованиями по гражданскому праву и судопроизводству и представлены трудами М.М. Агаркова («Учение о ценных бумагах»), С.М. Бараца («Техника обращения именных процентных бумаг»), А.И. Гуляева («Торговое судопроизводство»), В. Г. Дегтева («Практика Правительствующего Сената по торговым делам»), А.Д. Милютина («Трансферт как способ передачи прав по именным вкладным билетам и обязательствам государственных займов»), А. М. Нюренберга («Устав судопроизводства торгового»), Н.О. Нерсесова («Ценные бумаги на предъявителя»), К.П. Победоносцева («Курс гражданского права»), И.Т. Тарасова («Учение об акционерных компаниях»), А.Ф. Федорова («Торговое право»), П.П. Цитовича («Труды по торговому и вексельному праву»), Г.Ф. Шершеневича («Учебник торгового права»).
Проведенное исследование основывается на научных положениях, выработанных в зарубежной цивилистической традиции, в частности: теоретических закономерностях появления оборотоспособных документов, распространяющих юридическое влияние на ценные бумаги К. Гарейс («Германское торговое право: Краткий учебник действующего в Германии торгового, вексельного и морского прав»); положениях о сущности секундарных прав Д. Виндшайд (« Die Actio des roemischen Rechts vom Standpunkt des heutigen Rechts »), Э. Зеккель (« Die Gestaltungsrechte desduererlichen Rechts »), А. фон Тур (« Der Allgemeine Teil des Deutschen Buergerlichen Rechts »), Э. Цительман (« Internationales Privatrecht »); положениях о структуре субъективных гражданских прав П. Эртманн («О структуре субъективных частных прав»).
Отдельные юридические аспекты производных ценных бумаг проанализированы с учетом теоретических результатов, нашедших отражение в трудах современных авторов В.А. Белова, В.С. Белых, О.А. Беляевой, В.П. Бикеевой, А.Н. Буренина, Д. Вавулина, А.В. Габова, А. Ефремова, Е.Ф. Жукова, М. Завалко, О.С. Иоффе, Н. Красникова, К.К. Лебедева, П. Логинова, А. Меньшиковой, Я.М. Миркина, Е. Мироновой, В.П. Мозолина, Л.Р. Юлдашбаевой.
Нормативную базу диссертационного исследования составили Гражданский кодекс Российской Федерации и принятые в соответствии с ним федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные акты Федеральной службы по финансовым рынкам, нормы международного права, зарубежное законодательство.
Эмпирическую основу диссертационного исследования образуют результаты изучения постановлений Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, материалы обобщений судебной практики по гражданским делам Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Федеральных арбитражных судов округов, характеризующих применение законодательства о производных ценных бумагах.
Изучены судебные акты, постановленные арбитражными судами десяти арбитражных округов по 76 гражданским делам за период с 2006 по 2012 г.г., предметом рассмотрения в рамках которых выступали требования владельцев, формально легитимированных производными ценными бумагами субъектов и иных заинтересованных лиц, а также акты арбитражных судов по 48 делам за период с 2007 по 2012 г.г., связанным с оспариванием нормативных и ненормативных актов органов исполнительной власти по регулированию рынка ценных бумаг.
Научная новизна диссертационного исследования заключается в обосновании гражданско-правового понятия производной бумаги как особого объекта гражданских правоотношений и способа формальной легитимации.
Установлен состав регулятивных обязательств, допустимых к инкорпорации в производные ценные бумаги, выявлены их гражданско-правовые признаки и свойства применительно к удостоверяемым правам требования, а также отдельным способам их фиксации и обращения.
Обоснованы границы инкорпорации субъективных прав в производные ценные бумаги и подтверждена возможность удостоверять субъективные права на иные производные ценные бумаги.
Основные положения, выносимые на защиту:
Теоретическая значимость диссертационного исследования заключается в том, что обоснованные в работе выводы и положения развивают гражданско-правовые представления о ценной бумаге как юридико-техническом приеме удостоверения субъективных прав и раскрывают особенности их воплощения в особом объекте гражданских правоотношений производной ценной бумаге. Выявленные закономерности выпуска и обращения данного объекта правоотношений, с учетом установленного видового разнообразия доступных к инкорпорации регулятивных обязательств, могут оцениваться в качестве одного из составных элементов целостной концепции производных ценных бумаг в гражданском праве.
Практическое значение диссертационного исследования состоит в возможности использовании изложенных в нем выводов и положений в образовательной и научно-исследовательской деятельности, а также в правоприменительной деятельности арбитражных судов при рассмотрении гражданских споров и разрешении вопросов квалификации сложившихся между участниками гражданского оборота отношений по поводу производных ценных бумаг.
Апробация и внедрение результатов исследования. Диссертация была обсуждена и одобрена на кафедре гражданского права ФГБОУ ВПО «Российская академия правосудия». Отдельные ее положения были опубликованы в виде доклада по итогам международной научно-практической конференции «Глобализация правового пространства: международный, наднациональный и национальный уровни» (Харьков, 2012). Результаты диссертационного исследования используются в учебном процессе Дальневосточного филиала ФГБОУ ВПО «Российская академия правосудия».
Структура диссертации определена целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, трех глав, включающих в себя шесть параграфов, заключения.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обоснована актуальность темы исследования; определена его цель и задачи, объект и предмет; охарактеризованы методологическая, теоретическая, нормативная и эмпирическая основы диссертации, сформулированы основные положения, выносимые на защиту, отражена степень научной разработанности темы, теоретическая и практическая значимость, а также приведены сведения об апробации результатов исследования.
Первая глава «Производные ценные бумаги как способ оформления субъективных прав и средство формальной легитимации» состоит из двух параграфов, в рамках которых обосновывается возможность и необходимость выявления гражданско-правового понятия производных ценных бумаг, их существенных признаков и свойств, а также основы построения классификационной модели производных.
Параграф 1 «Понятие и признаки производной ценной бумаги» посвящен проблеме установления гражданско-правового понятия производной ценной бумаги и выявлению ее юридически значимых свойств.
Отмечается, что нормы действующего законодательства о ценных бумагах не способствуют приближению к пониманию сущности конструкции производной бумаги.
Установлено, что определения производных бумаг, сформулированные в отечественной доктрине, ориентированы на финансово-экономические аспекты их выпуска и обращения, а также основаны на представлении о наличии в составе ценных бумаг первичных объектов, фиксирующих «основные» права требования, и второстепенных, подчиненных, зависимых ценных документов, предназначенных для удостоверения «вторичных» субъективных прав.
В основу ряда фундаментальных выводов относительно юридической сущности и предназначения производных ценных бумаг отечественной частноправовой наукой положен способ терминологического оформления анализируемого принципа инкорпорации относительных прав и наименование фиксирующих его презентационных документов или объявленных ценными бумагами субъективных прав.
Утверждается, что производные образуют самостоятельную разновидность ценных бумаг, а свойство «производности» не связано с какими-либо юридическими недостатками удостоверенного субъективного права.
Реализация притязания на действия обязанных лиц, которое фиксируют производные ценные бумаги, требует обязательного наличия иной ценной бумаги.
Последняя обеспечивает действительность изначально существующего права требования, либо не только подкрепляет его действительность, но и образует само это требование, «передает» его для удостоверения производного ценного документа.
Обеспечиваемое производной бумагой состояние юридического господства над поведением обязанных лиц без наличия иной ценной бумаги невозможно.
Иная ценная бумага не может принадлежать категории производных: в противном случае производные лишаются источника прав требования и легитимационных свойств.
Без иной бумаги обладатель производной не в состоянии обеспечить себе формальную легитимацию, но сама она таким средством формальной легитимации для обладателя производной не является.
Обосновано, что наличие производных ценных бумаг, непосредственный базисный актив которых иные производные ценные бумаги, с гражданско-правовой точки зрения не исключается.
Производность заключается в том, что объект инкорпорированного в бумагу требования по своей гражданско-правовой природе аналогичен ей, либо представлен инкорпорированными в другую ценную бумагу субъективными правами.
Возможность фиксации договоренностей по поводу будущей поставки ценных бумаг без выпуска в подтверждение этих договоренностей оборотоспособных ценных документов, в принципиальном смысле допустима.
Однако объявление ценными бумагами субъективных прав требования приводит к сужению конструкции производных ценных бумаг.
Способность выступать в качестве самостоятельного объекта оборота без выпуска для их удостоверения презентационного документа допускают только право требования поставки иного права (прав) и право требования предоставления денежной суммы, эквивалентной стоимости иного права.
Признанные законом ценными бумагами указанные права содержательно образуют полноценные притязания к определенному обязанному лицу (лицам).
Производную ценную бумагу предлагается рассматривать в качестве документа, удостоверяющего обязательственные и иные права из других ценных бумаг или на иные серийные ценные бумаги определенного выпуска, либо на денежную сумму, эквивалентную цене серийных бумаг определенного выпуска.
Обосновано, что производная ценная бумага удостоверяет субъективные права на иные ценные бумаги, из иных ценных бумаг (базис) либо на денежную сумму, эквивалентную стоимости иных бумаг, а также права на другие производные ценные бумаги; выпуск производной на бумагу и денежную сумму не влияет на материальное содержание базисной бумаги, а производной на права лишает базисную бумагу прав требования и легитимационных свойств; базисом для производной на бумагу и денежную сумму могут быть только эмиссионные ценные бумаги, базисом для производных на права любые ценные бумаги; производные относятся к каузальным ценным бумагам.
В рамках бездокументарной концепции производными ценными бумагами являются закрепленные в решении о выпуске или ином акте субъективные права требования поставки иных прав требования, а также права на денежную сумму, эквивалентную цене иных прав требования, при условии, что все указанные права названы в качестве ценных бумаг в законе или признаны таковыми в установленном законом порядке и осуществление или передача которых возможны только с соблюдением установленных законом правил учета этих прав.
Во втором параграфе «Классификация производных ценных бумаг» обоснована теоретическая и практическая необходимость последовательной систематизации элементов, составляющих явление производных ценных бумаг.
Она диктуется причинами объективного свойства, главная из которых состоит в потребности уточнения гражданско-правовых характеристик производных, что невозможно осуществить в отрыве от их конкретных образцов.
Исследование позволило установить, что развитие дореволюционного отечественного законодательства о ценных бумагах (несмотря на регламентацию статуса презентационных ценных документов, в частности временных свидетельств, распространяющих юридическое влияние на иные ценные бумаги), затем и в советский период (в который из числа прообразов производных внимание было уделено только маклерской записке) постепенно отходило от идеи выработки и отражения в нормативно-правовой базе даже минимума критериев, используя которые можно было бы составить представление о видовом разнообразии производных.
Аналогичная закономерность отмечается в отечественной и зарубежной доктрине XIX - XX вв.
К важнейшей характеристике производных, оказывающей влияние на их классификационную модель, относится способность удостоверения субъективных прав на иную производную ценную бумагу.
Признаваемые российским законодательством производные позволяют сформировать четыре модели взаимной инкорпорации прав, две из которых «опцион на опцион» и «опцион на депозитарную расписку» не имеют юридических пороков.
Установлено, что конвертация не является юридико-техническим приемом, который связывает производную с ее базисом, и в рамках которого реализуется «отсылка» к базисной бумаге. В связи с этим включение в классификацию производных так называемых синтетических ценных бумаг не подкреплено достаточными аргументами.
Выявлено шесть основных критериев классификации производных: 1) субъективное право, удостоверяемое производной ценной бумагой (производные, удостоверяющие права на иные ценные бумаги; производные, удостоверяющие права из иных ценных бумаг; производные, фиксирующие права на получение денежной суммы, эквивалентной стоимости базисного актива); 2) функция производной ценной бумаги (поставочные и отчуждательные); 3) последствия поставки базисного актива (предварительные и репрезентативные); 4) соотношение личности эмитента производной бумаги и персоны, юридически необходимое поведение которой обеспечивает реализацию инкорпорированного в бумагу права (бумаги с единичной персонификацией и бумаги с множественной персонификацией); 5) способность выступать в качестве базисной бумаги для иных производных (обладающие таковой и не обладающие ею); 6) уровень производных бумаг (производные первого и производные последующих уровней).
Определно, что классификационная модель обязательственных и иных прав, объявленных ценными бумагами законом и относящихся к категории производных, допускает использование следующих критериев: 1) субъективное право, удостоверяемое производной ценной бумагой (производные, удостоверяющие права на иные ценные бумаги; производные, фиксирующие права на получение денежной суммы, эквивалентной стоимости базисного актива); 2) функция производной ценной бумаги (поставочные и отчуждательные); 3) соотношение личности эмитента производной бумаги и персоны, юридически необходимое поведение которой обеспечивает реализацию инкорпорированного в бумагу права (бумаги с единичной персонификацией и бумаги с множественной персонификацией).
В качестве базисных бумаг для документарной производной бумаги могут выступать иные производные ценные бумаги.
Для бездокументарных производных ценных бумаг возможность выступать в качестве источника легитимационных свойств и прав требования для иных ценных бумаг исключается.
Вторая глава «Производные ценные бумаги, удостоверяющие права на иные ценные бумаги» содержит два параграфа, посвященных развитию системы правовой регламентации данного приема инкорпорации, разработке в отечественной цивилистике особенностей их обращения и анализу гражданско-правового режима признаваемого действующим законодательством опциона эмитента.
В первом параграфе «Гражданско-правовые особенности российских прообразов производных ценных бумаг, удостоверяющих права на иные ценные бумаги» установлено, что возможность инкорпорации в ценную бумагу относительных субъективных гражданских прав на иные оборотоспособные, презентационные, публично достоверные ценные документы поддерживалась частным правом России дореволюционного, советского и переходного периодов, объективировалась в таких ценных бумагах, как маклерская записка, залоговая банковская квитанция и опционное свидетельство.
Маклерская записка (нем. Schlussnote ) представляла собой документ о заключении сделки, в том числе по поводу ценных бумаг, совершенной при посредничестве биржевого маклера.
Обосновано, что в систему юридических прообразов производных, предполагающих поставку базиса, следует включить и залоговую банковскую квитанцию, посредством которой оформлялись операции выдачи заинтересованным лицам ссуд под залог вносимых ссудополучателем ценных бумаг.
Залоговая квитанция выдавалась банком заемщику и удостоверяла право всякого ее будущего предъявителя требовать от выпустившего ее банка предоставления названного в квитанции числа ценных бумаг, при условии, что такое требование сопровождалось внесением банку оговоренной в той же квитанции денежной суммы.
Опционное свидетельство представляло собой именную ценную бумагу, закреплявшую право владельца в сроки и на условиях, указанных в ее сертификате и решении о выпуске, на покупку или продажу ценных бумаг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств или третьих лиц.
Исследование позволило заключить, что отечественное гражданское законодательство создавало необходимые условия для в ыпуска и обращения ценных документов, объектом требования которых являются иные ценные бумаги, однако правовое регулирование таких презентационных документов осуществлялось дифференцировано.
Показано, что совокупность норм права , регулирующих отношения, в рамках которых возникает производная ценная бумага с объектом требования в виде иных ценных бумаг и отношения, в рамках которых лицо принимает на себя обязательство из такой бумаги и исполняет его, не включала положений общего характера, была рассредоточена между различными нормативными источниками и не подверглась кодификации даже в части основополагающих категорий.
Удостоверение ценной бумагой прав передачи иных презентационных документов не рассматривалось законодательством как препятствие одновременной инкорпорации в такую ценную бумагу прав из иных презентационных документов (сочетание объектов требования обнаруживает залоговая банковская квитанция).
Во втором параграфе «Опцион эмитента в гражданском праве России» доказана неосновательность господствующего подхода, согласно которому опцион фиксирует единственное право требования.
Установлено, что в данную конструкцию инкорпорировано несколько содержательно неоднородных регулятивных обязательств, сочетающих набор прав требования и обязанностей.
Вспомогательное обязательство (obligation non facere et pati ) заключается в воздержании эмитента опциона от совершения любых действий, способных исключить исполнение обязанности и реализации требования, составляющих основное обязательство, то есть традицию акций владельцу опциона (формально легитимированному субъекту).
Опцион эмитента фиксирует совокупность обязательств, субъектный состав каждого из которых представлен одним кредитором и одним обязанным лицом.
Сформулировано определение опциона эмитента и аргументировано предложение о его закреплении в статье 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» в следующей редакции: «опцион эмитента это ценная бумага, удостоверяющая субъективное право требования передачи (поставки) определенных в опционе акций эмитента по цене, в срок и (или) при наступлении обстоятельств, указанных в опционе, а также субъективное право требовать от эмитента опциона не совершать действий, исключающих передачу акций».
Обосновано, что в рамках бездокументарной концепции опцион эмитента надлежит рассматривать в качестве закрепленного в решении о выпуске или ином акте субъективного права требования поставки иных (содержательно отличных) прав, соединенное с правом требовать от эмитента опциона не совершать действий, исключающих поставку таких прав, при условии, что все указанные права названы в качестве ценных бумаг в законе или признаны таковыми в установленном законом порядке и их осуществление или передача возможны только с соблюдением установленных законом правил учета.
Отличительные черты опциона эмитента в данном качестве сводятся к тому, что реализация совокупности составляющих его прав требования не оказывает юридического влияния на материальное содержание передаваемых субъективных прав (объявленных законом или в установленном им порядке ценными бумагами); возможность опциона выступать в качестве источника легитимационных свойств и прав требования для иных ценных бумаг, а равно быть производной второго и последующих уровней исключены.
Третья глава «Производные ценные бумаги, удостоверяющие права из иных ценных бумаг» включает два параграфа, посвященных системе правовой регламентации и направлениям доктринального изучения ценных бумаг с объектом требования в виде субъективных прав, в том числе российской депозитарной расписки.
В первом параграфе «Доктринальная разработка ценных бумаг с объектом требования в виде субъективных прав» показано, что прием инкорпорации в ценную бумагу относительных субъективных гражданских прав из иных оборотоспособных, презентационных, публично достоверных ценных документов, наряду с возможностью фиксации прав на такие бумаги, признавался российским гражданским правом дореволюционного, советского и переходного периодов.
Установлено, что данный прием инкорпорации был воплощен только в двух объектах правоотношений временном свидетельстве на не полностью оплаченные акции и сертификате акции.
Обосновано, что отечественное гражданское законодательство создавало необходимые условия для в ыпуска и обращения ценных документов, объектом требования которых являются права на иные ценные бумаги, но совокупность норм права , регулирующих отношения, в рамках которых возникает производная ценная бумага с указанным объектом требования и отношения, в которых лицо принимает на себя обязанности из такой бумаги и исполняет их, была кодифицирована только в части процедуры их обращения.
Удостоверение ценной бумагой прав из иных оборотоспособных документов не исключало одновременную инкорпорацию в производную права поставки иных презентационных документов.
Во втором параграфе «Гражданско-правовой режим российской депозитарной расписки» показано, что модель законодательного регулирования данной юридической конструкции вступает в противоречие с рядом принципов общей теории ценных бумаг.
Обосновано, что гражданско-правовые особенности РДР предполагают, прежде всего, предоставление формально легитимированному субъекту возможности осуществления субъективных прав, закрепленных ценными бумагами иностранного эмитента в аналогичном объеме и качестве, в отрыве от этих ценных бумаг. Обеспечение предоставления иностранных ценных бумаг может рассматриваться лишь как факультативный содержательный элемент конструкции РДР.
У становлено, что ю ридически значимыми свойствами РДР являются: 1) распика удостоверяет субъективные права из иных ценных бумаг, а также на иные серийные ценные бумаги (кроме производных); 2) неспособность выступать в качестве производной ценной бумаги второго и последующих уровней; 3) выпуск РДР влечет невозможность базисных ценных бумаг к формальной легитимации их владельцев (безотносительно к законности такого владения); 4) традиция формально легитимированному субъекту базисных ценных бумаг влечет погашение РДР; 5) каузальность.
Сформулировано определение РДР, учитывающее выявленные особенности и свойства, аргументировано предложение об изменении определения РДР, зафиксированного в статье 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: российская депозитарная расписка это ценная бумага, удостоверяющая совокупность имущественных и неимущественных относительных субъективных гражданских прав, которые были инкорпорированы в ценные бумаги иностранного эмитента до момента их зачисления на счет эмитента российских депозитарных расписок, а также требование о поставке зачисленных на счет эмитента российских депозитарных расписок серийных ценных бумаг иностранного эмитента.
В заключении представлены итоги проведенного исследования, отражены основные выводы и выработанные предложения.
Основные положения диссертационного исследования опубликованы:
Б) в иных научных изданиях:
Дацук Сергей Юрьевич
ПРОИЗВОДНЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ
диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук
Оперативная полиграфия
Российская академия правосудия
Формат 60х90 1 / 16 . Тираж 150 экз. Объем 1,75 п.л.
Другие похожие работы, которые могут вас заинтересовать.вшм> |
|||
| 14157. | Опцион эмитента, российская депозитарная расписка как производные ценные бумаги | 22.23 KB | |
| Основы обращения производных ценных бумаг. Основы обращения производных ценных бумаг В зависимости от роли в осуществлении имущественных прав ценные бумаги делятся на основные и производные. Производные ценные бумаги как бы обслуживают процесс функционирования основных ценных бумаг и выпускаются в связи с ними. К сожалению данный вид классификации ценных бумаг остался за рамками действующего законодательства о ценных бумагах и имеет место только в экономической и юридической литературе. | |||
| 9783. | Ценные бумаги | 37.74 KB | |
| Определение ценных бумаг их экономическая сущность. Ценная бумага это документ устанавливающий отношения собственности или займа между его владельцем и лицом его выпустившим. Таким образом ценные бумаги вопервых являются документом удостоверяющим имущественные права в форме титула собственности или отношения займа. Вовторых лицо покупающее их инвестирует в них свои средства и следовательно ценные бумаги выступают одним из объектов инвестиций. | |||
| 3389. | Ценные бумаги и их обращение | 76.89 KB | |
| Ценные бумаги выпускаются в обращение эмитентом. Дальнейшие отношения между участниками по поводу выпуска, обращения и гашения называются биржевыми торгами или иначе рынок ценных бумаг, который, в свою очередь, подразделяется на первичный и вторичный | |||
| 14160. | Товарные ценные бумаги | 18.9 KB | |
| В настоящее время этот термин объединяет следующие ценные бумаги коносамент двойное и простое складские свидетельства. Если обратиться к двойному простому складским свидетельствам то они выполняют аналогичные коносаменту задачи в хозяйственном обороте. Однако если коносамент удостоверяет отношения перевозки то складские свидетельства свидетельствуют о наличии отношений по хранению товаров. Таким образом двойное и простое складские свидетельства подтверждают принятие товара на хранение ст. | |||
| 16995. | ЦЕННЫЕ БУМАГИ КАК ФИНАНСОВЫЙ ФЕНОМЕН | 12.54 KB | |
| Вместе с тем как показывает опыт многих десятилетий он может быть источником масштабной финансовой нестабильности макроэкономических рисков и социальных потрясений. Вместе с тем нераскрытыми остаются сущность ценных бумаг как современного финансового инструмента причина их возрастающей роли в экономике. Отдельный научный интерес представляет исследование ценных бумаг как товара особого рода. | |||
| 7811. | Правила инвестирования в ценные бумаги | 19.75 KB | |
| Правила эффективного инвестирования на рынке акций Акции выгодное и надежное вложение денег. Вы может зарабатывать даже тогда когда акции падают т. Зарабатывать когда акции падают также просто как и когда акции растут. Никогда не вкладывайте в акции деньги которые могут вам вскоре понадобиться. | |||
| 21860. | ДЕНЬГИ И ЦЕННЫЕ БУМАГИ. НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ БЛАГА | 28.03 KB | |
| Объекты гражданских правоотношений. В ранее действовавшем гражданском кодексе вообще не было норм раскрывающих понятие и классификацию объектов гражданского права. Многие институты касающиеся объектов гражданского права были впервые включены в Гражданский кодекс РФ. В условиях кардинального обновления гражданского законодательства особенно актуальна проблема объектов гражданского права. | |||
| 21656. | Ценные бумаги как объекты гражданских прав | 19.54 KB | |
| Ценные бумаги - необходимый атрибут всякого рыночного хозяйства. Ранее во внутреннем гражданском обороте находилось лишь минимальное количество ценных бумаг, в основном выпущенных (эмитированных) государством: облигации, предъявительские сберкнижки и аккредитивы, выигравшие лотерейные билеты, а в расчетах между юридическими лицами мог использоваться расчетный чек. | |||
| 9233. | Ценные бумаги как инструмент фондового рынка | 52.64 KB | |
| Развитие разнообразных инструментов рынка ценных бумаг акций облигаций депозитных сертификатов и их производных также шло на базе векселя. Векселя активно использовались и используются в международных расчетах и внутренних сделках стран с развитой экономикой. Промышленникам и коммерсантам векселя дают возможность оплачивать свои покупки с отсрочкой платежа. Таким образом основная экономическая функция векселя быть средством оформления и обеспечения кредитов как коммерческих так и банковских. | |||
| 5730. | Совершенствование аудита финансовых вложений в ценные бумаги в ООО «Эйва» | 171.47 KB | |
| Виды ценных бумаг и их оценка для целей бухгалтерского учета. Государственное регулирование нормативно-правовой базы функционирования ценных бумаг. Оценка инвестиционной привлекательности ценных бумаг. Организация бухгалтерского и документационного оформления операций с ценными бумагами... | |||
В ЗАО произошла задержка с оплатой акций УК. Договором о создании Общества от 09.09.11г. предусмотрено, что каждый учредитель оплачивает 100% принадлежащих ему акций в течение 3-х месяцев с момента государственной регистрации денежными средствами. Регистрация ЗАО - 26.09.11 Дата регистрации выпуска ценных бумаг - 02.12.2011 Взносы: 1-ое физ.лицо - 10% - оплата 07.11.11 2-ое физ.лицо - 5% - оплата 25.06.12 3-е физ.лицо - 40% - оплата 25.06.12 Юр.лицо - 45% - оплата 17.08.12 Договоры с поставщиками и покупателем начали заключаться во 2 кв.2012г. 1. Являются ли гражданские сделки обоснованными в 2012г. или ничтожными? 2. Будут ли действительными последующие сделки в 2013г.? 3. Является ли компания действующей? 4. Что сделать, чтобы компания могла дальше работать? ли задним числом оформить переход акций к обществу и их повторную реализацию означенным участникам?
В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абз. 1 п. 1 ст. 34 Закона № 208-ФЗ, право собственности на акции переходит к обществу.
Списание не полностью оплаченных акций с лицевого счета владельца и их зачисление на лицевой счет эмитента осуществляет держатель реестра на основании письменного требования эмитента не позднее трех дней после получения такого требования (п. 6 Постановления ФКЦБ России от 30.08.2001 № 21).
Вышеуказанные акции не предоставляют обществу право голоса на общем собрании, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Кроме того, право собственности общества-эмитента на не оплаченные в срок акции имеет временный характер, поскольку в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. Если общество не реализует акции в течение одного года после их приобретения, оно будет обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. В случае непринятия такого решения уполномоченный орган вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.
Пленум ВАС РФ в своем Постановлении от 17.12.2009 № 90 указал, что невыполнение обязанности по госрегистрации выпуска акций в срок не относится к нарушениям неустранимого характера и не является основанием для признания совершенных сделок недействительными. То есть акционерное общество вправе вести хозяйственную деятельность.
В Вашем случае необходимо в общем порядке обратиться в региональный орган Федеральной службы по финансовым рынкам и зарегистрировать регистрировать пропущенный выпуск акций, отчет о выпуске, проспект эмиссий и т.п.
Учитывая, что пропущены сроки передачи акций обществу (в связи с неоплатой), то передача акций обществу актуальной датой вполне может привести к ответственности по статье 15.17 КоАП РФ.
В то же время, осуществление каких-либо действий «задним числом» с высокой степенью вероятности приведет к административной ответственности и, кроме того, сама процедура передачи акций обществу (п. 6 Постановления ФКЦБ России от 30.08.2001 № 21) не позволит это сделать.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» vip-версия
1. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН ОТ 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
«Статья 34. Оплата акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при их размещении
1. Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.*
Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.
В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу.* Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости.* В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные настоящей статьей сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.
Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты».
2. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФКЦБ РОССИИ ОТ 30.08.2001 № 21 «О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок»
«6. Держатель реестра обязан перерегистрировать на имя эмитента акции, которые не были полностью оплачены в срок, предусмотренный решением об их размещении или договором, на основании которого производилось их распределение при учреждении. Списание не полностью оплаченных акций с лицевого счета владельца и их зачисление на лицевой счет эмитента осуществляется держателем реестра на основании письменного требования эмитента не позднее трех дней после получения такого требования.*
Предусмотренное в настоящем пункте требование эмитента о внесении изменений в систему ведения реестра должно содержать: имя (наименование) и паспортные данные (данные свидетельства о государственной регистрации) акционера, которому были размещены (распределены при учреждении) не полностью оплаченные акции, количество не полностью оплаченных акций, категория (тип) акций, государственный регистрационный номер выпуска и полное наименование эмитента этих акций».
3. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЛЕНУМА ВАС РФ ОТ 17.12.2009 № 90 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации»
«5. Судам следует иметь в виду, что невыполнение акционерными обществами обязанности по представлению документов для государственной регистрации выпуска акций в срок, установленный абзацем вторым части 1 статьи 1 Закона, не является основанием для признания совершенных ими по истечении этого срока сделок недействительными*».
«Статья 15.17. Недобросовестная эмиссия ценных бумаг
Нарушение эмитентом установленного федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, -
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц эмитента в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей».
для учредителей допустимой является отсрочка оплаты акций. В этой связи Закон об АО (п.1 ст. 34) оговаривает последствия неполной оплаты акций учредителями в нарушение договора о создании общества.
Во-первых, указанным соглашением может быть предусмотрено взыскание неустойки за неисполнение обязанности по оплате акций в пользу общества.
Во-вторых, при неполной оплате акций в течение срока, установленного для оплаты всех акций, распределённых при учреждении, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме, переходит к обществу. При применении данной нормы необходимо учитывать, что образование дробных акций в рассматриваемой ситуации не допускается.
Порядок учёта в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесение в систему ведения реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты, определён постановление ФКЦБ России от 30.08.2001 №21. В соответствии с данным нормативным актом:
Не полностью оплаченные акции должны учитываться в системе ведения реестра на лицевом счёте зарегистрированного лица как обременённые обязательством по их полной оплате;
Внесение (снятие) записи об обременении производится на основании распоряжения эмитента, перерегистрация акций на эмитента – на основании письменного требования эмитента не позднее трёх дней;
Держатель реестра не вправе исполнять распоряжение зарегистрированного лица, связанное с совершением им какой-либо сделки с обременёнными акциями.
Итогом является, что не полностью оплаченные учредителями акции переходят к обществу на праве собственности – абсолютном вещном праве. Не смотря на титул собственника, компания вправе осуществлять правомочия собственника акций лишь в пределах, установленных законом. Так, акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчёте голосов, по ним не начисляются дивиденды. В течение одного года с момента приобретения акций общество обязано:
а) принять решение об уменьшении уставного капитала или;
б) в целях оплаты уставного капитала на основании решения совет директоров (наблюдательного совета) реализовать акции по цене не ниже их рыночной стоимости, но в любом случае по цене не ниже их номинальной стоимости. В соответствии с этим общество не вправе передавать акции в залог, отчуждать их безвозмездно или по цене ниже номинала; сделки, совершённые в нарушение данных ограничений, ничтожны (подп. 3 п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19). При нереализации акций в установленный срок общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении уставного капитала путём погашения соответствующих акций.
При непринятии решения об уменьшении уставного капитала уполномоченный государственный орган или орган местного самоуправления вправе заявить в суд требование о ликвидации общества (п. ст. 34 Закона об АО).
