Исходя из практики работы налоговых органов, изъятие компьютеров и (или) жестких дисков с данными программ 1С и иных аналогичных программ, предназначенных для ведения управленческого, бухгалтерского и налогового учета, в ходе проведения мероприятий налогового контроля работниками налоговых инспекций не получило широкого распространения.
В большинстве случаев налоговики ограничиваются запросом всевозможных отчетов, формируемых программой 1С (оборотно-сальдовых ведомостей, карточек счетов, анализов счетов, книг покупок и продаж, главных книг и т.п.).
В ходе проверок в основном изымаются документы, подтверждающие факт совершения налогоплательщиком налоговых правонарушений. Данные с ранее изъятых компьютеров и жестких дисков налоговики, как правило, получают от правоохранительных органов в порядке обмена информацией о выявленных преступлениях (правонарушениях).
По признанию самих представителей налоговых органов, отчасти это обусловлено неумением некоторых проверяющих работать с программами 1С. Но, безусловно, это не является определяющим моментом такой направленности проведения налоговых проверок - некоторые налоговики могут дать фору в этом вопросе любому бухгалтеру. Дело здесь, скорее, в том, что в штате налоговых органов отсутствуют необходимые технические специалисты и эксперты, которые не только могут провести необходимые исследования и экспертизы, но и зафиксировать их результаты в соответствующих актах.
По иному обстоит ситуация с работой правоохранительных органов: изъятие в ходе осмотров и обысков серверов, системных блоков компьютеров, ноутбуков, жестких дисков компьютеров встречается достаточно часто.
При отказе налогоплательщика предоставить пароли доступа к компьютеру и (или) программе 1С технические специалисты правоохранительных органов на совершенно законных основаниях (при условии, что и изъятие было произведено на законных основаниях) могут провести необходимое исследование информации, находящейся на изъятом жестком диске компьютера. Как показывает практика, пароли на вход в компьютер и доступ к бухгалтерской программе обходятся этими специалистами без особого труда.
Ни для кого не секрет, что и удаление информации на компьютере, в т.ч. информации, хранящейся в базе данных программы 1С, стандартными средствами операционной системы WINDOWS не исключает возможность восстановления удаленной информации (при удалении информация с жесткого диска не удаляется физически, а лишь помечается как удаленная, физически она стирается с диска только при записи в этот сектор жесткого диска новой информации).
Для надежного удаления информации с жесткого диска существуют специальные программные средства, основной смысл использования которых сводится к многократной перезаписи удаленного сегмента. Но все же, самым надежным средством, полностью исключающим восстановление информации, является замена жесткого диска. Идеальным вариантом при этом будет являться наличие заключения какого-либо сервисного центра о выходе из строя предыдущего жесткого диска.
Полученные в ходе проведенных сотрудниками правоохранительных органов исследований данные могут быть положены в основу как уголовно-правового преследования должностных лиц налогоплательщика, так и последующего привлечения самого налогоплательщика к ответственности в соответствии с НК РФ. Что касается характера таких сведений, то наиболее распространенным вариантом является следующий: зачастую бухгалтер проверяемого предприятия на своем компьютере ведет бухгалтерский и налоговый учет, а также управляет банковским счетом и отправляет бухгалтерскую и налоговую отчетность «вспомогательных» контрагентов этого предприятия, которые внешне никак с проверяемым налогоплательщиком не связаны. Если при этом выясняется, что эти «вспомогательные» контрагенты зарегистрированы на «номиналов», не уплачивают налоги в бюджет или уплачивают их в минимальных размерах, то выявление вышеотмеченных фактов в ходе контрольных мероприятий в большинстве случаев влечет за собой предъявление налогоплательщику претензий, связанных с получением необоснованной налоговой выгоды и, иногда, претензий уголовно-правового характера.
Как обеспечить сохранность своей информации? Многие налогоплательщики в целях обеспечения безопасности своей информации сервер с данными программы 1С выводят далеко за пределы офиса. Связь с сервером осуществляется посредством сети Интернет и защищенного VPN соединения, которое может быть мгновенно физически разорвано путем нажатия скрытно установленной кнопки. В этом случае даже изъятие компьютеров и псевдо-сервера из офиса не даст проверяющим желаемого результата.
Говоря об изъятии компьютерной техники при проведении контрольных мероприятий по налоговым спорам, также стоит обратить внимание на следующее: по отзывам самих налогоплательщиков, многие из них, после возвращения им изъятых системных блоков и ноутбуков, обнаруживают установленные в них программные и аппаратные средства, предназначенные для негласной передачи информации о налогоплательщике через сеть Интернет или по радиоканалу.
Полученная таким образом информация, безусловно, не может быть использована как доказательство ни по уголовному делу, ни по налоговому спору (в силу очевидной незаконности ее получения). Однако, такая информация, зачастую, указывает «направление», в котором необходимо работать сотрудникам контролирующих органов.
Совет, который можно дать налогоплательщикам по этому поводу: либо тщательно обследуйте возвращенную компьютерную технику с привлечением необходимых специалистов, либо, что гораздо надежнее, сразу же избавляйтесь от возвращенной сотрудниками правоохранительных органов техники, например, путем ее реализации третьим лицам или использования в сегменте бизнеса, который не может представлять интереса для контролирующих органов.
Бывает, что в ходе следствия следователь изымает имущество, которое не имеет никакого значения для уголовного дела. Такое имущество может быть изъято по разным причинам как у обвиняемого, так и у третьих лиц. Происходит это чаще всего при производстве обыска, когда следователь изымает все подряд с намерением произвести осмотр имущества позже в своем кабинете.
Если вы намерены бороться за возврат своего имущества, стоит учитывать следующее.
В настоящее время не существует способов, стопроцентно гарантирующих возврат вашего имущества. Однако всегда можно предпринять шаги, повышающие шансы на успех.
В силу положений ч. 2 ст. 81 УПК РФ следователь обязан признать вещественными доказательствами и приобщить к делу предметы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.
Поэтому владельцу имущества в первую очередь нужно сформулировать доводы, почему изъятое имущество не имеет значения для уголовного дела, то есть не может служить для обнаружения преступления и установления обстоятельств дела.
Стоит также учитывать, что до того, как изъятое имущество станет вещественным доказательством, следователь должен провести его осмотр, после он принимает решение либо о признании его вещественным доказательством и приобщении в этом качестве к материалам дела, либо о возврате собственнику.
Поскольку законодательством срок для проведения осмотра изъятого имущества и принятия решения о его судьбе не установлен, следователь может не торопиться и тянуть с решением вопроса. Что предпринять, чтобы ускорить процесс?
В первую очередь необходимо обратиться с ходатайством непосредственно к следователю с указанием причин, почему имущество подлежит возврату.
Если до момента заявления ходатайства имущество не признано вещественным доказательством и не приобщено к делу, стоит апеллировать к ч. 4 ст. 81 УПК РФ, в соответствии с которой предметы, не признанные вещественными доказательствами, подлежат возврату лицам, у которых они изъяты.
При этом никто не отменял принципа разумного срока для принятия решения о судьбе имущества. Если с момента изъятия прошло два и более месяца, а имущество не признано вещественным доказательством, вероятнее всего значения для дела оно не имеет.
Если заявленное ходатайство не рассмотрено в трехдневный срок, необходимо обжаловать бездействие следователя в порядке ст. 125 УПК РФ.
В случае отказа удовлетворить ходатайство необходимо обжаловать решение следователя в порядке ст. 124 УПК РФ - одновременно на имя руководителя следственного органа и прокурора.
Обжаловать в суде решение об отказе в возврате имущества можем рекомендовать лишь в том случае, если вы уверены в нецелесообразности использования других способов.
Нет никаких гарантий, что первое ходатайство или жалоба будут удовлетворены, поэтому готовьтесь к длительному процессу обжалования решений об отказе в возврате имущества.
Компьютер и информация, которую он хранит, его осмотр, изъятие в ходе оперативно-следственных действий могут происходить при проведении различных следственных мероприятий, в частности, осмотра, выемки, обыска, воспроизведения (обстоятельства происшествия).
Необходимость изъятия компьютера (винчестера) возникает, если невозможно восстановить копированием информацию, особенно, если на жестком диске она в последующем была стерта. По ст.81 УПК РФ, вещественным доказательством служит сам носитель информации, а не копии файлов, хранящие его содержание.
Четко указываются случаи изъятия компьютера (винчестера) лицами, уполномоченными осуществлять указанную процедуру, как и порядок изъятия.
Основанием к изъятию компьютера является постановление об обыске (о выемке) (ст.182,183, УПК РФ).
Уполномоченным лицом, осуществляющим изъятие, может быть следователь, судья (когда информация, хранящаяся на компьютере, содержит государственную или иную охраняемую правом тайну).
Ст. 82 УПР РФ гласит, что компьютеры, признанные вещественным доказательством, хранятся в (точнее, при) деле, пока не вступит приговор в силу. До того, как истечет срок обжалования о прекращении дела. В последующем вещественные доказательства (вместе с уголовным делом) передаются в архив. До этого, ответственность за его сохранность возлагается на следователя.
Если спор выходит на имущественное право, и компьютер представляет собой вещественное доказательство, его (спор) следует разрешать в порядке, регламентированном гражданско-процессуальным правом. Вещественное доказательство подлежит хранению до вступления в силу решения, принятого судом. Если компьютер не признается вещественным доказательством, после осмотра следователем он возвращается владельцу.
Следователю необходимо принять все меры, необходимые для неразглашения любой информации, выявленной в процессе обыска (относящаяся к частной жизни, помещения, личной, семейной или «третичной» тайны). Аналогичную информацию личного характера, не имеет права разглашать юрист, когда оказывает .
По УПК, изъятый компьютер должен быть предъявлен понятым и иным лицам, присутствующим при обыске. Часто компьютер упаковывается и опечатывается на месте проведения обыска и удостоверяется подписью понятых (присутствовавших лиц).
В протоколе указываются место обыска, обстоятельства изъятия (например, добровольно или принудительно), тип и количество изъятых предметов, индивидуальные признаки (серийный номер и т.п.), стоимость (если ее можно сразу определить).
Если компьютер опечатан и упакован таким способом, что, не нарушив целостность упаковки, получить доступ к составляющим нереально, то описание комплектующих - необязательное требование, как и опись файлов (содержимого) носителя.
Ко мне пришли сотрудники полиции и следователь, сказали, что я прохожу по делу свидетелем, стали проводить обыск. Забрали компьютер, диски и телефон. Вернут ли мне мои вещи, которые изъяли у меня в ходе обыска?
По существу заданного вопроса сообщаем следующее.
Дальнейшая судьба изъятых у Вас предметов зависит от того, будут ли они признаны вещественными доказательствами по уголовному делу.
В соответствии с ч. 1 ст. 81 УПК РФ вещественными доказательствами признаются любые предметы:
1) которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления;
2) на которые были направлены преступные действия;
2.1) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления;
3) иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.
В соответствии с ч. 2 ст. 81 УПК РФ вышеуказанные предметы осматриваются, признаются вещественными доказательствами и приобщаются к уголовному делу, о чем выносится соответствующее постановление.
В силу ч. 3-4 ст. 81 УПК РФ при вынесении приговора, а также определения или постановления о прекращении уголовного дела должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах. При этом:
1) орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации, или передаются в соответствующие учреждения, или уничтожаются;
2) предметы, запрещенные к обращению, подлежат передаче в соответствующие учреждения или уничтожаются;
2.1) изъятые из незаконного оборота товары легкой промышленности, перечень которых устанавливается Правительством Российской Федерации, подлежат уничтожению в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;
3) предметы, не представляющие ценности и не истребованные стороной, подлежат уничтожению, а в случае ходатайства заинтересованных лиц или учреждений могут быть переданы им;
4) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления, и доходы от этого имущества подлежат возвращению законному владельцу;
4.1) деньги, ценности и иное имущество, указанные в пунктах «а» - «в» части первой статьи 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, подлежат конфискации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 ст. 81 УПК РФ;
5) документы, являющиеся вещественными доказательствами, остаются при уголовном деле в течение всего срока хранения последнего либо передаются заинтересованным лицам по их ходатайству;
6) остальные предметы передаются законным владельцам, а при неустановлении последних переходят в собственность государства. Споры о принадлежности вещественных доказательств разрешаются в порядке гражданского судопроизводства.
Однако изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований статьи 6.1 УПК РФ.
Таким образом, Вам вернут изъятые у Вас предметы, если они в соответствии с законом подлежат возврату. При признании изъятых предметов вещественными доказательствами, они могут быть возвращены после завершения производства по уголовному делу. Если же изъятые предметы не признаны вещественными доказательствами, то их могут вернуть не дожидаясь завершения производства по уголовному делу.
В последнем случае Вам нужно написать ходатайство о возврате изъятых предметов на имя следователя. Данное ходатайство рассматривается не позднее, чем в трехдневный срок, по истечении которого следователь выносит решение. В случае несогласия с данным решением Вы можете его обжаловать в установленном законом порядке.
Внимание! Информация, предоставленная в статье, актуальна на момент ее публикации.
18 августа 2011 года ко мне на работу пришли три оперативника из отдела К с постановлением на обыск и изъяли 4 компьютера, два из которых были лично моими. Еще забрали два моих сотовых и пару карт от фотоаппаратов. Потом меня посадили в машину и повезли домой, по дороге показали постановление на обыск дома. Там тоже провели обыск с изъятием компов, + 3 штуки. и карт от фотоаппаратов.
Возбуждено уголовное дело в отношении неустановленного лица по статье 272 ч.1, ну мне вменяют взлом чужого электронного ящика, анкет в контакте, одноклассниках, моем мире, кажеться все.
Я свидетель по делу (типа). В итоге от оперативных действий лишился 5 компов (два из которых ценой за 20 т.р.), потерял хорошую работу на которой не только проработал почти 7 лет но и вложил так сказать немало и души и как не странно $ (на одном изъятом системном блоке были важные для работодателя файлы и мне предложено было уволиться по хорошему $)
27 февраля 2012 года назначено заседание по моей кассационной жалобе на постановление судьи района об отказе в удовлетворении жалобы на следователя которые не желает возвратить мне компы без жестких дисков, хотя сам в вопросам к экспертам спрашивает ТОЛЬКО про информацию на жестких дисках. Он же не когда в жизни не сможет доказать даже в каком состоянии тот или другой комп были в какую нибудь дату, то есть эти вещи доказательного значения не несут. Так же мной подана надзорная жалоба на проведенный обыск оперативниками… ну это как бы другая история, хотя возможно и главная, но мой вопрос пока такой, как можно заставить следователя вернуть компы в такой ситуации?
